劉啟全

廣西東博律師事務(wù)所，廣西 南寧 530031

在繁華喧囂的城市里，五花八門(mén)的商業(yè)廣告鋪天蓋地，在這些種類(lèi)繁多的商業(yè)廣告中，醫(yī)療服務(wù)行業(yè)的廣告是比較搶眼的。

還有許多轉(zhuǎn)型投資到房地產(chǎn)、金融股市、高新技術(shù)開(kāi)發(fā)等高端產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的成功創(chuàng)業(yè)者，其前身就是從事醫(yī)療服務(wù)業(yè)的，助推其投資轉(zhuǎn)型、華麗轉(zhuǎn)身的原始資本積累就來(lái)自于醫(yī)療服務(wù)業(yè)。

有多家民營(yíng)醫(yī)院已經(jīng)上市了，成為新時(shí)代股市的弄潮兒。

以上所列舉的種種情形，似乎可以推定，我國(guó)醫(yī)療服務(wù)業(yè)已經(jīng)走上商業(yè)化道路，醫(yī)療服務(wù)業(yè)靠商業(yè)運(yùn)營(yíng)來(lái)生存、靠追求效益最大化來(lái)發(fā)展壯大已是不爭(zhēng)的事實(shí)。

那么，不管公立醫(yī)院還是民營(yíng)醫(yī)院，它所提供的醫(yī)療服務(wù)是否適合走上商業(yè)化的道路呢？本文試從法律角度對(duì)這個(gè)問(wèn)題提出一些探討性意見(jiàn)。

一、醫(yī)療服務(wù)商業(yè)化有違《合同法》的相關(guān)規(guī)定

首先，醫(yī)療服務(wù)商業(yè)化不符合《合同法》有關(guān)合同主體平等、意思表示自愿的規(guī)定。

從合同當(dāng)事人法律地位和合同意思表示的角度看，醫(yī)患雙方的法律地位是不平等的。一方面，從經(jīng)濟(jì)實(shí)力和社會(huì)地位上看，普通患者都不可能與醫(yī)院相抗衡，所以，患者明顯處于弱者地位；另一方面，由于醫(yī)療技術(shù)和信息完全由醫(yī)院方掌握，絕大多數(shù)患者在醫(yī)療技術(shù)和信息方面一無(wú)所知，因?yàn)獒t(yī)療技術(shù)和信息掌握的不對(duì)等，患者處于完全被動(dòng)的弱者地位。正因?yàn)獒t(yī)患雙方在地位上不平等、在醫(yī)療信息上不對(duì)等，導(dǎo)致醫(yī)療服務(wù)合同雙方的主體地位完全不平等。

正因?yàn)獒t(yī)患雙方的地位不平等，信息掌握不對(duì)稱(chēng)，醫(yī)患雙方不可能就治療、用藥、付費(fèi)、效果、違約責(zé)任等問(wèn)題進(jìn)行友好平等協(xié)商，更不可能達(dá)成合意，而整個(gè)醫(yī)療服務(wù)過(guò)程基本是以醫(yī)院的單方意思表示為準(zhǔn)。

《合同法》第三條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方?！币陨线@些狀況，顯然與合同法的此項(xiàng)規(guī)定相違背的。

其次，醫(yī)療服務(wù)商業(yè)化也不符合《合同法》第五條“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)”的規(guī)定。

醫(yī)患雙方的權(quán)利是無(wú)法根據(jù)公平的原則來(lái)分配的，雙方的權(quán)利是不對(duì)等的。患者一旦接受了醫(yī)療服務(wù)，醫(yī)方幾乎掌握了全部的權(quán)利，患者的權(quán)利極為有限。

再次，醫(yī)療服務(wù)商業(yè)化也很難遵守合同法的誠(chéng)實(shí)信用原則?！逗贤ā返诹鶙l規(guī)定“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則”。因?yàn)獒t(yī)患雙方的地位不平等，權(quán)利和義務(wù)不對(duì)稱(chēng)，所以，合同法的這條規(guī)定對(duì)醫(yī)療服務(wù)基本沒(méi)有約束力。

許多醫(yī)院為了提高收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、爭(zhēng)取更多病人、實(shí)現(xiàn)效益最大化，不惜舉債改善醫(yī)療硬件、增添高新技術(shù)設(shè)備。最后，為了償還債務(wù)、實(shí)現(xiàn)效益，不得不拼命在增加收入方面下功夫，最終把這些投資轉(zhuǎn)嫁到患者身上。

以前決定醫(yī)院聲譽(yù)的關(guān)鍵因素是有名望的醫(yī)生和高超的醫(yī)術(shù)，現(xiàn)在則變成高級(jí)的設(shè)備和豪華的環(huán)境。醫(yī)療服務(wù)業(yè)從醫(yī)術(shù)至上向設(shè)備至上轉(zhuǎn)化，直接導(dǎo)致決定醫(yī)院命運(yùn)的不是醫(yī)術(shù)人才而是設(shè)備操控手。

在效益最大化的驅(qū)動(dòng)下，醫(yī)方很難在患者面前遵守誠(chéng)實(shí)信用的原則，于就催生了五花八門(mén)的過(guò)度治療、過(guò)度檢查檢驗(yàn)、過(guò)度用藥的現(xiàn)象，給患者增加了無(wú)謂的負(fù)擔(dān)。

第四，醫(yī)療服務(wù)業(yè)也無(wú)法遵守合同法有關(guān)合同目的實(shí)現(xiàn)的規(guī)定。合同法第九十四條第(四)款規(guī)定“當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”，當(dāng)事人可以解除合同。這一規(guī)定明確了合同一方當(dāng)事人的行為導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的即構(gòu)成根本違約。

按照人們的習(xí)慣性思維，醫(yī)院是專(zhuān)門(mén)治病的，而患者去醫(yī)院就診的目的就是治好病。乍一看，醫(yī)療服務(wù)合同的目的似乎就是治好病。其實(shí)不然，“治病”與“治好病”是兩個(gè)具有本質(zhì)區(qū)別的概念：“治病”側(cè)重于過(guò)程，這是醫(yī)院方所提供的醫(yī)療服務(wù)，醫(yī)院方只管提供服務(wù)，不管結(jié)果如何，服務(wù)費(fèi)用照收不誤；“治好病”側(cè)重于結(jié)果，這是患者付費(fèi)后希望得到的結(jié)果。

從醫(yī)患雙方所期望的目標(biāo)上看，雙方無(wú)法在合同目的上形成合意，也就是說(shuō)，醫(yī)療服務(wù)合同沒(méi)有共同一致的合同目的。

二、脫離市場(chǎng)監(jiān)管的市場(chǎng)主體

既然醫(yī)療服務(wù)商業(yè)化、市場(chǎng)化了，那么各類(lèi)醫(yī)療機(jī)構(gòu)就成為市場(chǎng)主體了。從法律角度看，所有市場(chǎng)主體都應(yīng)該接受工商行政監(jiān)管部門(mén)的監(jiān)管，患者作為服務(wù)行業(yè)的消費(fèi)者，理應(yīng)受到消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的保護(hù)。

消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第十六條規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者向消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)恪守社會(huì)公德，誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，保障消費(fèi)者的合法權(quán)益；不得設(shè)定不公平、不合理的交易條件，不得強(qiáng)制交易?！弊鳛槠胀ǖ氖袌?chǎng)主體，工商行政監(jiān)管部門(mén)會(huì)對(duì)他們的經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行有效監(jiān)管，尤其是接到消費(fèi)者投訴后，會(huì)及時(shí)調(diào)查處理。

因?yàn)獒t(yī)療服務(wù)不受此法約束，所以，醫(yī)患雙方不能在公平、合理的條件下進(jìn)行交易，強(qiáng)制交易在所難免。有些患者只是得了個(gè)普通感冒，去醫(yī)院就診卻要接受十幾項(xiàng)、甚至數(shù)十項(xiàng)化驗(yàn)檢查，這些要價(jià)不菲的化驗(yàn)、檢查費(fèi)用當(dāng)然是由患者買(mǎi)單。

患者一旦進(jìn)了醫(yī)院，無(wú)論小病大病，都沒(méi)有公平討價(jià)還價(jià)的機(jī)會(huì)和余地，因?yàn)獒t(yī)生提示患者接受的每一項(xiàng)檢查、檢驗(yàn)、手術(shù)和用藥，都有可能以健康和生命威脅為前提，患者為了健康和保命，不管是真是假，都無(wú)法拒絕，即使傾家蕩產(chǎn)也在所不辭。

有些醫(yī)院為了營(yíng)業(yè)額的飆升，醫(yī)院有意暗示、縱容醫(yī)生誤導(dǎo)患者，讓患者小病大治，多付費(fèi)用。以婦產(chǎn)醫(yī)院為例，孕婦就診十有八九要剖腹、住院的，理由很簡(jiǎn)單，如果順產(chǎn)不住院，一個(gè)孕婦的治療費(fèi)用大約在一千元以下；如果剖腹、住院，總費(fèi)用則近萬(wàn)元甚至超萬(wàn)元。

所以，醫(yī)療服務(wù)行業(yè)很難實(shí)現(xiàn)公平、合理交易，也很難避免強(qiáng)制交易。在患者權(quán)益受損害的時(shí)候，基本上是投訴無(wú)門(mén)的。這也許是醫(yī)患糾紛事故多發(fā)的主要原因。

三、處理醫(yī)患糾紛中的法律沖突

醫(yī)療服務(wù)走上商業(yè)化道路需要面對(duì)的另一個(gè)法律問(wèn)題是醫(yī)患糾紛該適用哪些法律法規(guī)？如果是純粹的商業(yè)服務(wù)合同糾紛，起碼要適用合同法、民法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、侵權(quán)法等法律法規(guī)。

消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第十一條規(guī)定“消費(fèi)者因購(gòu)買(mǎi)、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利?！比绻t(yī)患糾紛適用這條法律，患者的許多權(quán)益可以得到保護(hù)。

但是，在所有的醫(yī)患糾紛案件中，幾乎都不適用合同法、民法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，僅僅適用侵權(quán)法。而且適用侵權(quán)法的前提是先判斷、認(rèn)定醫(yī)方是否構(gòu)成侵權(quán)。而判斷、認(rèn)定醫(yī)方是否構(gòu)成侵權(quán)的權(quán)威機(jī)構(gòu)不是人民法院，而是由醫(yī)生、醫(yī)學(xué)專(zhuān)家組成的醫(yī)學(xué)會(huì)。在醫(yī)患糾紛案中，醫(yī)生、醫(yī)學(xué)專(zhuān)家同時(shí)扮演了運(yùn)動(dòng)員和裁判員的雙重角色。因此，現(xiàn)階段人民群眾對(duì)醫(yī)患糾紛案件的判決結(jié)果的滿(mǎn)意度是很低的。

以上探討性意見(jiàn)，反映出醫(yī)院這個(gè)市場(chǎng)主體的特殊性，它可以堂而皇之地以市場(chǎng)主體的身份大肆營(yíng)利，享受市場(chǎng)主體的全部權(quán)利，但又不受到市場(chǎng)法則的規(guī)制和約束，這與構(gòu)建法治社會(huì)、和諧社會(huì)的宏偉藍(lán)圖是格格不入的，應(yīng)該進(jìn)一步改革、調(diào)整醫(yī)療體制。