肖 宜

海南師范大學法學院，海南 ?？?571127

一、強奸罪定義

強奸罪是一種違反人性的行為，也是最古老的一種犯罪類型。在強奸一詞中，“強”字充分表現(xiàn)出行為人通過強暴的手段進行犯罪，而“奸”充分反映出行為內容的實質。這兩個字合為一體就充分說明了強奸罪的主要特征。從傳統(tǒng)刑法的特征來看，強奸罪還可以稱為強奸婦女罪，具體來說，是指施害者在沒有征得女性本人同意后，并在女性被迫的情況下，采取暴力、威脅的手法，逼迫女性與施害者發(fā)生性行為。從客觀角度來分析，施害者之所以會被判定為強奸罪，是因為施害者采取不正當手段逼迫女性與其發(fā)生性行為，同時，在年齡層面上，如果施害者和受害者均屬于未成年，那么便不能被判定為強奸罪。另外，從強奸罪的主觀角度來看，其主要強調的是行為人故意并逼迫婦女發(fā)生的強奸行為。并且，對于強奸既遂與未遂的區(qū)分，是以有無違背婦女意志的角度去區(qū)分。

二、強奸罪法定刑的立法缺陷

(一)基本罪的法定刑偏重

對于強奸罪而言，雖然我國刑法把其歸入到侵犯人生權利的一項重罪，但是，此罪只是侵犯了婦女或幼女的性自由權利，如果是輕微的強奸罪，在實踐中是不會危害到婦女的生命安全，只會對婦女的精神或心理方面造成嚴重的傷害。此外，從刑法的規(guī)定內容來看，對于基本的強奸罪處罰都是3年以上10年以下有期徒刑，而不論強奸情節(jié)的嚴重程度如何，都是在這一個期限內選擇。但是，如何對犯罪分子定罪刑法，依然是要以罪責刑相適應原則作為依據(jù)來判定刑罰，也就是，如何判定刑罰的輕重程度要與犯罪分子自身所犯的罪行和其需要承擔的刑事責任相匹配。

(二)犯罪嚴重程度的區(qū)分欠妥當

從傳統(tǒng)的刑法來看，對于量刑單位只分為了兩種，即基本犯和加重犯。其中對于加重犯而言有5種犯罪情節(jié)：一是對婦女或幼女造成犯罪情節(jié)非常惡劣的；二是在婦女或幼女多數(shù)人的情況下，行為人依次實行強奸行為；三是在公共場所中，行為人當眾直接對婦女實行強奸行為；四是行為人為兩人以上時對婦女進行輪流強奸；五是在強奸行為發(fā)生后，導致婦女或幼女的身體受到嚴重傷害或死亡的后果。其中，對于第一個強奸情節(jié)而言，是從行為人的主觀方面來排定強奸罪的情節(jié)是否非常惡劣。

三、強奸罪法定刑的立法完善

(一)降低強奸罪基 本罪的法定刑

從國際上的立法來看，大多數(shù)國家對于強奸罪的刑法都不是很重，同時還存在對犯罪情節(jié)減輕的現(xiàn)象。通過參考國外對強奸罪的立法規(guī)定，再結合我國的實際情況來看，筆者認為可以把強奸罪的處罰修改為2年以上7年以下有期徒刑。

(二)增加強奸罪量刑單位

通過研究我國的強奸罪的法定刑量刑單位來看，筆者建議可以把刑量刑單位分為三個，從而可以使強奸罪的規(guī)定具有很強的明確性和針對性。從國外來看對強奸罪劃分法定刑量單位通常都是3至6個，而我國的澳門和臺灣則把量刑單位分為6個和7個。雖然量刑單位在規(guī)定上不是越多就越好，但是在基本情況下量刑單位通常都是分為4個，這樣才能更好的做到針對罪行來判定相應的刑罰，同時也可以使強奸罪的量刑更加有明確性和操作性。

(三)完善量刑情節(jié)

在量刑情節(jié)方面中，筆者建議應該進一步的對立法進行完善與補充。本文主要對加重犯的情節(jié)展開分析，筆者建議對于加重犯情節(jié)可增設2個量刑情節(jié)。一個是以強奸行為的嚴重程度作為依據(jù)來增設的加重犯的量刑情節(jié)，另一個是在強奸行為特別嚴重的情況下增設加重犯的量刑情節(jié)。而關于第一種增設的量刑情節(jié)，本文提出兩點修改建議：第一，把對多數(shù)婦女進行強奸和由二人以上對婦女進行輪流強奸的犯罪情節(jié)融合為一體，因為這兩個犯罪情節(jié)的相同之處在于都是當事人為兩人以上的情況下發(fā)生的強奸行為，而不同之處為前者是受害人為兩人以上，而后者是行為人為兩人以上，由此可見兩者具有合并的可能；第二，把“造成其他嚴重后果”的條款應用與各種不是特別嚴重的強奸罪行程度中。