王一萌

江蘇警官學(xué)院，江蘇 南京 210000

當(dāng)前性侵犯罪案件中，熟人性侵比例超過陌生人性侵，而且數(shù)量不斷增長。本項(xiàng)目通過比較研究，實(shí)證研究等研究方法來研究熟人性侵案件辦理過程中最難的問題——被害人同意的認(rèn)定問題。梳理分析是否違背婦女意志的實(shí)然與應(yīng)然標(biāo)準(zhǔn)。

一、問題的提出

根據(jù)我國刑法相關(guān)條文規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。根據(jù)受害人與犯罪嫌疑人之間是否有其他社會性關(guān)系，將強(qiáng)奸分為陌生強(qiáng)奸與熟人強(qiáng)奸。熟人強(qiáng)奸，即受害人與犯罪者之間相互了解、并發(fā)生在兩者約會期間的強(qiáng)奸犯罪。

司法解釋確認(rèn)，1984年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》把法條的規(guī)定解釋為，“強(qiáng)奸罪是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性交的行為”。如今，中國刑法理論普遍認(rèn)為，強(qiáng)奸行為是以違背婦女意志為前提的。由于強(qiáng)奸行為違背婦女意志，所以行為人必須采取暴力，脅迫或者其他手段。如果行為人沒有采取這些強(qiáng)制手段，即使其行為客觀上違背婦女意志，也不成立強(qiáng)奸罪。

在現(xiàn)代刑法中，個(gè)體對性行為的“不同意”是性侵犯罪成立的關(guān)鍵。然而，由于同意問題涉及社會風(fēng)俗、性別差異、人類心理、行為理論、罪過理論、錯誤理論、正當(dāng)化理論等諸多問題，十分復(fù)雜?？茖W(xué)的認(rèn)識、解決性侵犯罪中的同意問題對于提高我國的人權(quán)保障，尤其是女性的基本人權(quán)保障水平有著重要的意義，并有助于在刑法中建立一個(gè)體系化的同意制度[1]。當(dāng)前性侵犯罪案件中，熟人性侵比例超過陌生人性侵，而且數(shù)量不斷增長。而且在熟人性侵案件的研究領(lǐng)域很小，當(dāng)前國內(nèi)研究的很少，某些立法方面仍然處于空白階段，案件處理起來沒有客觀的標(biāo)準(zhǔn)。本項(xiàng)目通過比較研究，實(shí)證研究等研究方法來研究熟人性侵案件辦理過程中最難的問題——被害人同意的認(rèn)定問題。梳理分析是否違背婦女意志的實(shí)然與因然標(biāo)準(zhǔn)，為公檢法工作提供理論性建議[2]。

二、熟人性侵犯罪中被害人同意認(rèn)定的難點(diǎn)

(一)嫌疑人與受害人關(guān)系的難以認(rèn)定

鑒于熟人性侵中的熟人關(guān)系，在案件審理中大多數(shù)犯罪嫌疑人都會以其和被害人是男女朋友關(guān)系，同居關(guān)系等等來辯解和證實(shí)被害人是自愿與其發(fā)生性關(guān)系，而被害人則會堅(jiān)定認(rèn)為自己與犯罪嫌疑人并非男女朋友關(guān)系且或者是前男女朋友關(guān)系，存在的同居行為只是正當(dāng)?shù)暮献馐矣殃P(guān)系。這在熟人性侵案件中十分常見，并且作為旁觀者的公安機(jī)關(guān)很難分辨誰是真話誰是假話。

筆者于2018年下半年參加實(shí)習(xí)期間參與了派出所姜某某強(qiáng)奸案的受理立案整個(gè)過程。受害人王某某于2018年9月23日報(bào)案稱其于2018年9月22日晚遭到其房東江南(真名：姜某某)的強(qiáng)奸。王某某在筆錄中稱其和姜某某雖然是鄰居，但只是單純的鄰里認(rèn)識。而犯罪嫌疑人姜某某在筆錄中則稱其與王某某是男女朋友關(guān)系，其和王某某發(fā)生性行為是王某某自愿的。

由于犯罪嫌疑人稱其和被害人是男女朋友關(guān)系導(dǎo)致公安機(jī)關(guān)無法直接認(rèn)定王某某是否是被強(qiáng)制發(fā)生性行為。

(二)同意中的認(rèn)識錯誤

由于性別與社會地位的巨大差異，男女兩性對同意與否存在不同的理解。女性認(rèn)為自己說“不要”即是不愿意與男性發(fā)生性關(guān)系，而男性在心理學(xué)角度可能認(rèn)為女性只是羞于直接接受和保持矜持才會表面上假裝“拒絕”，于是繼續(xù)實(shí)施性行為。在很多案件中由于被害人和犯罪嫌疑人認(rèn)知中的“同意”和“不同意”不一，造成熟人性侵犯中同意的認(rèn)識錯誤[3]。

筆者在參閱司法判決書中曾看到這樣的案例，被害人和犯罪嫌疑人系前男女朋友，犯罪嫌疑人想要找其復(fù)合，被害人稱其還愛著犯罪嫌疑人但由于一些原因其不能和犯罪嫌疑人繼續(xù)在一起，犯罪嫌疑人認(rèn)為被害人還是愛著他的于是與其發(fā)生性行為，被害人不愿意反抗，但是在犯罪嫌疑人的角度他認(rèn)為被害人是愿意與其發(fā)生性行為的，只是由于某些原因讓她掙扎。

由于被害人和犯罪嫌疑人對性侵中的同意認(rèn)識不一，同意與不同意的界限難以界定而導(dǎo)致公安機(jī)關(guān)無法直接認(rèn)定該案件的性質(zhì)。

(三)強(qiáng)制手段的難以界定

在熟人性侵中，被害人往往稱其是被強(qiáng)制發(fā)生性行為的，其無法反抗；而犯罪嫌疑人往往辯解稱其沒有實(shí)施強(qiáng)制手段，被害人沒有反抗，與被害人發(fā)生性關(guān)系是基于被害人的自愿，往往有時(shí)強(qiáng)制手段不明顯，公安機(jī)關(guān)更難以辨別。再者被害人陳述具有不確定性。被害人陳述在整個(gè)證據(jù)鏈條中是核心，但對其陳述的效力應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格把控。由于被害人在事發(fā)中會因?yàn)槭掳l(fā)突然，情況慌亂，內(nèi)心恐懼而導(dǎo)致被害人對案發(fā)的前后情況可能會記憶不清，其陳述往往存在漏洞和缺陷。因此在法院審理時(shí)往往判定被害人陳述不具有效力，因此導(dǎo)致強(qiáng)制手段更加難以界定[4]。

而且公安機(jī)關(guān)辦理案件的過程中同步錄音錄像的缺失，導(dǎo)致絕大部分案件沒有完整的同步訊問、詢問視頻。其中一些案件只有犯罪嫌疑人的部分同步訊問視頻，而被害人、關(guān)鍵性證人的同步詢問視頻基本都是缺失的。因而導(dǎo)致上述被害人的供述缺乏其他證據(jù)相印證而失去效力[5]。

在被告人李某某犯強(qiáng)奸一案中，被害人管某某的傷勢屬輕微傷，被告人李某某辯稱，與被害人發(fā)生性關(guān)系是基于被害人的自愿，在發(fā)生性關(guān)系時(shí)其沒有使用暴力，被害人身上的傷是在地毯上發(fā)生性關(guān)系所造成的擦傷。且被害人的多次陳述存在反復(fù)，缺乏其他證據(jù)相印證因而被害人證據(jù)為無效。

由于強(qiáng)制手段不明顯，被害人陳述無效因此公安機(jī)關(guān)無法直接認(rèn)定該案件的性質(zhì)。

三、侵犯罪中被害人同意認(rèn)定的建議

(一)證據(jù)相互印證的重要性

筆者上述談到的種種熟人性侵犯罪中被害人同意認(rèn)定的問題，最重要的關(guān)鍵點(diǎn)就在與證據(jù)的搜集與確定。各種充足的證據(jù)之間相互印證才能確保每一個(gè)證據(jù)的確實(shí)有效。雖然被害人和犯罪嫌疑人兩者對自身關(guān)系的定義不同，但是我們可以通過他人的言詞證據(jù)和客觀證據(jù)相互印證被害人和犯罪嫌疑人的供述的真實(shí)性。

客觀證據(jù)通?？梢酝ㄟ^被害人和犯罪嫌疑人的微信、QQ、短信等聊天記錄內(nèi)容，從正面分析判斷被害人和犯罪嫌疑人的日常交流狀況和關(guān)系親疏。其次，通過撥打電話的頻繁程度和時(shí)長也可以一定程度佐證。

他人的言詞證據(jù)主要可以通過鄰居的走訪調(diào)查平時(shí)二人見面的頻繁程度，熟識程度以及案發(fā)當(dāng)天是否有鄰居目擊到案情發(fā)生的部分情況。其次可以通過了解被害人和犯罪嫌疑人的親朋好友，比較親密的友人，從他們的角度來看待被害人和犯罪嫌疑人的關(guān)系，才是最為客觀的。如果被害人和犯罪嫌疑人各自的親朋好友也各自為了袒護(hù)自己的親人好友而產(chǎn)生供述不一致的情況，則需要從和被害人及犯罪嫌疑人均不親密的第三方的客觀角度出發(fā)，如鄰居、小區(qū)的門衛(wèi)、周圍小賣部的老板等等，以這類人的客觀且一致言辭供述為準(zhǔn)來印證犯罪嫌疑人和被害人供述的真實(shí)性。

通過客觀證據(jù)和他人言詞證據(jù)相佐證就能更好的驗(yàn)證犯罪嫌疑人和被害人供述的真實(shí)性。

(二)司法者規(guī)范評價(jià)認(rèn)識錯誤

在法院審理熟人性侵案件中被害人對性行為的同意與否是性侵犯罪成立的關(guān)鍵。筆者認(rèn)為“合理反抗規(guī)則”是比較合理的。但還需要從兩個(gè)方面來看待“同意”與“不同意”的問題。

首先，女性肢體上明顯的推搡或者相對于男性力道較小的反抗應(yīng)當(dāng)被法律重視，這種不是很明顯的肢體積極反抗應(yīng)該被視為反抗的一種形式。其次，女性語言上的明確拒絕或者哭泣應(yīng)當(dāng)獲得法律的尊重，法律必須拋棄“不等于是”的偏見，這種偏見是對男女平等原則的公然踐踏，語言上的拒絕和哭泣這種消極反抗也應(yīng)該被視為反抗的一種形式[6]。

肯定性同意規(guī)則可以被有限制采用，不宜普遍化。

法官在對同意進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，必須結(jié)合中國的社會實(shí)際，以“合理反抗規(guī)則”作為規(guī)范評價(jià)的客觀依據(jù)。對于同意，只有那些符合一般人常識的合理錯誤才能豁免其責(zé)。但“同意”，立法者雖然已有明確的定義，但是它的內(nèi)涵仍有一定的模糊性，司法者必須在立法者的指示下，基于社會習(xí)俗、生活經(jīng)驗(yàn)、文化價(jià)值、主流的世界觀等進(jìn)行規(guī)范判斷。筆者認(rèn)為在這一方面司法者需要通過一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步填補(bǔ)空白。

性侵犯罪屬于道德范疇，而中國作為法治國家，已經(jīng)把純屬道德領(lǐng)域的內(nèi)容從刑法中去除，而在中國性侵犯罪是違反風(fēng)俗的行為，現(xiàn)代刑法理論認(rèn)為刑法是法益保護(hù)之法，單純違反風(fēng)俗的行為不能以犯罪論處。筆者認(rèn)為婦女作為性侵犯罪中的弱勢群體應(yīng)該在道德范疇內(nèi)獲得更多的保護(hù)[7]。

(三)客觀性證據(jù)鎖定強(qiáng)制手段

公安機(jī)關(guān)搜集的證據(jù)包括犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言、辨認(rèn)筆錄、現(xiàn)場指認(rèn)照片、視聽資料(監(jiān)控視頻)、物證(被害人所穿的的內(nèi)褲)、書證(被害人在醫(yī)院做婦科檢查的情況、旅客住宿登記單)、鑒定意見(法庭科學(xué)DNA鑒定書)、現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄、涉案的現(xiàn)場照片等。由于性侵犯罪現(xiàn)場很少留下作案工具和犯罪痕跡，因此對于言詞證據(jù)的收集、審查就變得至關(guān)重要。而在言詞證據(jù)方面，又是證據(jù)矛盾的突出點(diǎn)，性侵案件中犯罪嫌疑人與被害人都各說一詞，則需要客觀性證據(jù)的印證，如視聽資料(監(jiān)控視頻)、物證(被害人所穿的內(nèi)褲)、書證(被害人在醫(yī)院做婦科檢查的情況、旅客住宿登記單)、被害人的傷情鑒定等等。

被害人人身檢查的重要性，公安機(jī)關(guān)應(yīng)該第一時(shí)間送被害人前往醫(yī)院進(jìn)行傷勢檢查，對其陰部，身體其他部位，比如乳房等敏感部位進(jìn)行檢查。這是性侵案件中最至關(guān)重要的一個(gè)證據(jù)。

同步訊問視頻是犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言的輔助性證明，在性侵類案件中，如果犯罪嫌疑人當(dāng)庭突然翻供，在沒有同步訊問視頻的情況下，就會造成定罪困難的局面[8]。因此，同步錄音錄像的采集十分重要。

但是在很多性侵案件中由于偵查人員辦案經(jīng)驗(yàn)缺少、偵查方向錯誤而導(dǎo)致許多重要的客觀性證據(jù)的滅失，因此公安機(jī)關(guān)一定要認(rèn)識到雙重證據(jù)的重要性，重視客觀證據(jù)的掌控和言詞證據(jù)的審查。

四、結(jié)語

由此可見，熟人性侵案件中的核心關(guān)鍵是如何判定是否違背婦女意愿，即婦女同意與不同意的識別與認(rèn)定。筆者旨在通過大量案件分析與研究實(shí)際裁判等方式，公安機(jī)關(guān)在辦理熟人性侵案件時(shí)要把控好辦案方法，框住重要證據(jù)；法院在裁判熟人性侵案件時(shí)，以一個(gè)清晰的判定標(biāo)準(zhǔn)，避免出現(xiàn)裁判錯誤。法院與公安機(jī)關(guān)之間雖然是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系，但是在案件的辦理的監(jiān)督和保持法律公正的基礎(chǔ)上法院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)該有合法協(xié)助，這樣才能幫助公安機(jī)關(guān)在辦案的方向和細(xì)節(jié)方面有更好的把控。為今后公安、司法工作提供一個(gè)指導(dǎo)意見與方法，促進(jìn)熟人性侵案件的裁判更加正確與公正。