張雪萍

（100055 北京觀度知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 北京）

我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》經(jīng)歷了2013年的第三次修改，但隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，很多內(nèi)容已經(jīng)與現(xiàn)行的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制不太相符。

一、商標(biāo)駁回程序中的建議

《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告?！?/p>

第三十四條規(guī)定“對(duì)駁回申請(qǐng)、不予公告的商標(biāo)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人。商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出決定，并書面通知申請(qǐng)人。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo) 評(píng)審委員會(huì)的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴?！?/p>

結(jié)合上述規(guī)定可見，有已注冊(cè)的在先權(quán)利的，商標(biāo)局可依據(jù)《商標(biāo)法》第三十一條駁回在后申請(qǐng)注冊(cè)的相同或近似商標(biāo)。申請(qǐng)人如果不服駁回決定，可于十五日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出復(fù)審。筆者認(rèn)為，商標(biāo)的使用與注冊(cè)雖然不完全是一個(gè)私權(quán)范疇，需要考慮公共利益，畢竟完全相同或告訴近似的兩個(gè)商標(biāo)由不同的主體所有在市場(chǎng)上共存的話，必然會(huì)引起關(guān)于商品來源的混淆。但是一味強(qiáng)調(diào)以在先權(quán)利駁回新申請(qǐng)商標(biāo)的注冊(cè)，行政機(jī)關(guān)涉嫌過度干預(yù)市場(chǎng)。商標(biāo)局應(yīng)該駁回完全相同的商標(biāo)注冊(cè)，其他是否構(gòu)成高度近似的商標(biāo)可以先行通過初審，后期可由相關(guān)利益的市場(chǎng)主體進(jìn)行維權(quán)，尤其是在先注冊(cè)的市場(chǎng)主體明確同意在后申請(qǐng)的商標(biāo)共存市場(chǎng)，簽署共存協(xié)議的情況下可考慮通過復(fù)審。

此外，申請(qǐng)人提出駁回復(fù)審的期限時(shí)間較短，目前只有15日，并且不允許延期。逾期提交的駁回復(fù)審不被認(rèn)可、申請(qǐng)商標(biāo)將被裁定無效。筆者建議延適當(dāng)延長(zhǎng)申請(qǐng)人提出駁回復(fù)審的期限，1個(gè)月比較合理，這樣可以給申請(qǐng)人充足的時(shí)間準(zhǔn)備相關(guān)材料、及時(shí)提出復(fù)審，申請(qǐng)人的權(quán)益才能夠得到充分的保障。

二、商標(biāo)異議程序與無效宣告程序存在重復(fù)，浪費(fèi)司法資源，可以僅留異議程序讓相關(guān)的利益主體提出意見

《商標(biāo)法》第三十三條規(guī)定“對(duì)初步審定公告的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，或者任何人認(rèn)為違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，可以向商標(biāo)局提出異議。公告期滿無異議的，予以核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注 冊(cè)證，并予公告?！?/p>

第四十五條第一款規(guī)定“已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，在先權(quán) 利人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無效。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制?！?/p>

結(jié)合上述規(guī)定可見，如果相關(guān)的利益主體認(rèn)為他人注冊(cè)的商侵犯了其權(quán)利，可與初審公告期間提出異議申請(qǐng)、注冊(cè)公告后提起無效宣告申請(qǐng)，即有兩次機(jī)會(huì)請(qǐng)求他人注冊(cè)的商標(biāo)無效。

鑒于異議申請(qǐng)、無效宣告申請(qǐng)的目的均是相關(guān)利益主體排斥商標(biāo)申請(qǐng)人的注冊(cè)行為、追求他人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)無效的結(jié)果，異議程序與無效宣告程序存在重復(fù)、浪費(fèi)司法資源。且由于異議申請(qǐng)是向商標(biāo)局提出，無效宣告申請(qǐng)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出，審查機(jī)關(guān)的不一致實(shí)踐中往往導(dǎo)致同一商標(biāo)在不同程序中的審查結(jié)果不一致，不僅浪費(fèi)了行政機(jī)關(guān)的時(shí)間和精力，更是給申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的主體帶來較大的成本投入，也容易導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)利的不穩(wěn)定。試想一個(gè)商標(biāo)在初審公告期間被人提出異議申請(qǐng)、此后順利通過異議程序獲得注冊(cè)，但在無效宣告程序中被同一利益主體再次提出無效宣告申請(qǐng)、此后被裁定無效，商標(biāo)確權(quán)的穩(wěn)定性何在？同時(shí)也不利于維護(hù)商標(biāo)審查機(jī)關(guān)的權(quán)威。因此筆者建議可取消無效宣告程序，僅留異議程序。商標(biāo)在初審公告期間，相關(guān)利益主體可提出異議，異議裁定、不予注冊(cè)復(fù)審程序作出后商標(biāo)確權(quán)程序即為完結(jié)。如果相關(guān)利益主體仍對(duì)已注冊(cè)的商標(biāo)有爭(zhēng)議，可通過商標(biāo)侵權(quán)等相關(guān)的糾紛向法院起訴。

三、商標(biāo)被他人以連續(xù)三年不使用為由提起撤銷時(shí)，可適當(dāng)降低商標(biāo)注冊(cè)人的舉證要求，只要能夠證明有真實(shí)使用意圖即可維持商標(biāo)的注冊(cè)，且需要盡量保證商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)后的穩(wěn)定性

《商標(biāo)法》第四十九條規(guī)定“商標(biāo)注冊(cè)人在使用注冊(cè)商標(biāo)的過程中，自行改變注冊(cè)商標(biāo)、注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正；期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月?！?/p>

筆者認(rèn)為商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)后應(yīng)盡量維持穩(wěn)定性，這樣才可以充分保障商標(biāo)注冊(cè)人的利益，保障商標(biāo)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的正常使用，商標(biāo)注冊(cè)秩序的不穩(wěn)定極有可能影響商標(biāo)注冊(cè)人的商業(yè)經(jīng)營(yíng)秩序。而《商標(biāo)法》第四十九條第一款對(duì)商標(biāo)注冊(cè)人要求未免過于嚴(yán)苛了。畢竟商標(biāo)在未注冊(cè)的情況下也可以投入使用，而經(jīng)過成本投入的已注冊(cè)的商標(biāo)僅僅由于使用不規(guī)范就可能被商標(biāo)局撤銷，標(biāo)準(zhǔn)過于嚴(yán)苛，筆者建議刪除此規(guī)定。如果商標(biāo)局需要規(guī)制已注冊(cè)商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)使用，可以通過責(zé)令改正，但賦予公權(quán)力輕易撤銷已注冊(cè)商標(biāo)的規(guī)定不太妥當(dāng)。

此外，部分剛注冊(cè)的企業(yè)或正在初步發(fā)展的企業(yè)，尤其是個(gè)體工商戶等，在實(shí)際使用已注冊(cè)商標(biāo)的過程中，往往不太規(guī)范，甚至確有使用意圖、在注冊(cè)后尚未大量投入市場(chǎng)使用，因此，筆者建議已注冊(cè)的商標(biāo)被他人依據(jù)《商標(biāo)法》第四十九條第二款以連續(xù)三年不使用為由提起撤銷時(shí)，可適當(dāng)降低商標(biāo)注冊(cè)人的舉證要求，只要能夠證明有真實(shí)使用意圖即可維持商標(biāo)的注冊(cè)，這樣更有利于實(shí)現(xiàn)商標(biāo)注冊(cè)的初衷和維護(hù)商標(biāo)注冊(cè)秩序。

四、鑒于目前惡意搶注商標(biāo)的情況比較嚴(yán)重，筆者建議可強(qiáng)化商標(biāo)申請(qǐng)程序、轉(zhuǎn)讓程序中商標(biāo)審查機(jī)關(guān)的審查作用

由于商標(biāo)具有巨大的潛在經(jīng)濟(jì)價(jià)值，搶注商標(biāo)的情況愈演愈烈。商標(biāo)中承載著商品或者服務(wù)的品質(zhì)，是重要的無形資產(chǎn)。商標(biāo)惡意注冊(cè)違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，不正當(dāng)利用他人市場(chǎng)聲譽(yù)為自己謀利，不僅損害他人在先權(quán)益，還可能侵占公共資源。日前，某企業(yè)在兩天內(nèi)申請(qǐng)萬件商標(biāo)在行業(yè)內(nèi)引起熱議，商標(biāo)局駁回通知書中顯示了“經(jīng)查，你公司先后于同一日申請(qǐng)了上千商標(biāo)，明顯超出了實(shí)際使用需求，具有囤積商標(biāo)標(biāo)識(shí)及不正當(dāng)占有公共資源的意圖，違法誠(chéng)實(shí)信用原則，擾亂正常的商標(biāo)注冊(cè)秩序，易產(chǎn)生不良社會(huì)影響”的明確駁回理由。筆者認(rèn)為商標(biāo)局此次主動(dòng)適用誠(chéng)信原則駁回明顯不正當(dāng)注冊(cè)商標(biāo)的做法非常好，面對(duì)目前惡意搶注商標(biāo)情況比較嚴(yán)重的情況，加強(qiáng)并立法明確商標(biāo)局的主動(dòng)審查作用非常重要，可有力規(guī)制商標(biāo)的搶注現(xiàn)象。

此外，絕大多數(shù)搶注商標(biāo)的人，并不具有真實(shí)使用的意圖，目的就是商標(biāo)注冊(cè)成功后轉(zhuǎn)賣營(yíng)利，部分搶注知名商標(biāo)者事后通過向?qū)嶋H商標(biāo)權(quán)利人索要高額裝讓費(fèi)也確實(shí)獲得了不法利益。因此，筆者建議可適當(dāng)修改商標(biāo)轉(zhuǎn)讓程序，在轉(zhuǎn)讓程序中要求轉(zhuǎn)讓人提供商標(biāo)的實(shí)際使用證據(jù)，商標(biāo)局在審查轉(zhuǎn)讓時(shí)附帶對(duì)轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的使用證據(jù)進(jìn)行審查，對(duì)完全未使用、亦不能證明具有使用意圖的商標(biāo)不予核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓，這樣一方面可以避免受讓商標(biāo)者因?yàn)榇松虡?biāo)未使用被人提撤銷而無效，另一方面可以有效地規(guī)制大量搶注商標(biāo)轉(zhuǎn)賣的不良情況，保護(hù)在先權(quán)利人合法權(quán)利，維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序和商標(biāo)注冊(cè)和管理秩序，也能夠有效避免行政、司法資源的浪費(fèi)。

五、商標(biāo)審查機(jī)關(guān)應(yīng)關(guān)注已注銷企業(yè)的商標(biāo)狀態(tài)，避免占用商標(biāo)資源

筆者注意到一個(gè)問題，在實(shí)踐中，諸多企業(yè)主體已注銷，但商標(biāo)審查機(jī)關(guān)暫時(shí)無義務(wù)核實(shí)企業(yè)的存續(xù)狀態(tài)，因此注銷企業(yè)名下的商標(biāo)依然為有效的狀態(tài)，且沒有辦理商標(biāo)移轉(zhuǎn)手續(xù)，占用了大量的商標(biāo)資源。因此筆者建議增加相關(guān)規(guī)定，在商標(biāo)所有人主體資格已消亡又無查明的權(quán)利繼受主體且未在一定期限內(nèi)辦理權(quán)利移轉(zhuǎn)手續(xù)的情況下，商標(biāo)審查機(jī)關(guān)可以直接在任何程序中裁定撤銷相應(yīng)商標(biāo)注冊(cè)，或?qū)⑸虡?biāo)注冊(cè)申請(qǐng)視為撤回。

六、在判定商標(biāo)是否構(gòu)成類似商品或服務(wù)時(shí)，要根據(jù)社會(huì)通常觀念加以判斷，不能僅限于《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》

目前在商標(biāo)確權(quán)階段中，商標(biāo)審查機(jī)關(guān)判定在后申請(qǐng)的商標(biāo)是否與在先注冊(cè)的商標(biāo)構(gòu)成類似商品或服務(wù)時(shí)一般依據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》。但在商標(biāo)的實(shí)際使用中，商品或服務(wù)項(xiàng)目的名稱隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不斷涌現(xiàn)新類型，《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》并不能窮盡列舉，且部分商品或服務(wù)依據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》不構(gòu)成類似，但在實(shí)際使用中極易造成公眾的混淆，例如服飾和鞋。因此，筆者建議要根據(jù)商品的功能、用途、原材料和生產(chǎn)工藝、生產(chǎn)者、銷售渠道和場(chǎng)所以及消費(fèi)群體等諸多因素，并根據(jù)社會(huì)通常觀念和市場(chǎng)交易的實(shí)際情況綜合加以判斷，不能僅限于《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，尤其是在判定申請(qǐng)的商標(biāo)與已注冊(cè)使用的知名商標(biāo)是否構(gòu)成近似時(shí)，應(yīng)適當(dāng)突破分類表，擴(kuò)大認(rèn)定構(gòu)成類似商品或服務(wù)的范圍，這樣才能更好地保護(hù)相關(guān)商標(biāo)權(quán)利者的利益。

以上為筆者的幾點(diǎn)拙見，期望商標(biāo)審查機(jī)關(guān)能夠與時(shí)俱進(jìn)，提高商標(biāo)審查的質(zhì)量和效率，進(jìn)一步提高立法質(zhì)量，形成符合新時(shí)代要求的新商標(biāo)法。