某市登記機構(gòu)一位領(lǐng)導詢問:我市有一位抵押人,以3套房屋共同擔保一項債權(quán),后因抵押人清償了部份債務,經(jīng)抵押雙方約定,準備將其中一套房屋移出抵押物的范圍,現(xiàn)到我單位申請辦理權(quán)屬登記。對于這項業(yè)務登記機構(gòu)是否可以辦理,我們討論時意見不一。經(jīng)咨詢我市一位法律工作者,他認為:由于抵押權(quán)具有不可分性,因此在抵押權(quán)存續(xù)期間,不能將部分抵押物移出抵押的范圍。問:什么是抵押權(quán)的不可分性?把部分抵押物移出抵押的范圍,是否可以辦理抵押權(quán)的變更登記?
金紹達:上述情況在實際工作中是經(jīng)常會遇到的。但是,《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》和《不動產(chǎn)登記操作規(guī)范(試行)》都沒有把抵押物本身的這種變更列入變更登記的范圍,因而使實際工作者易于產(chǎn)生困惑。
抵押權(quán)的不可分性,“是指抵押權(quán)的效力不可分,抵押權(quán)擔保債權(quán)的全部并及于抵押財產(chǎn)的全部?!鱾鶛?quán)部分受償時,抵押權(quán)人仍可以就未受償?shù)牟糠謧鶛?quán)對抵押財產(chǎn)行使全部抵押權(quán)”(《房屋登記辦法釋義》第165頁)。由此可見,即使部分債權(quán)已經(jīng)消滅,全部抵押物仍然處于抵押狀態(tài)。因此,在部分債權(quán)消滅后,是否可以將部分抵押物移出抵押財產(chǎn)的范圍,與抵押權(quán)的不可分性并沒有沖突。因為要求辦理這種變更的前提,就是注意到了抵押權(quán)的不可分性、承認了全部抵押物仍然處在抵押的狀態(tài)。
由國土資源部不動產(chǎn)登記中心編寫的《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則釋義》在解釋抵押權(quán)的變更登記時,列出了抵押財產(chǎn)發(fā)生變化的兩種情況:一是“抵押財產(chǎn)的自然狀況發(fā)生變化”,二是“抵押財產(chǎn)范圍的擴大或減小,如抵押人與抵押權(quán)人約定將某些不動產(chǎn)排除出抵押財產(chǎn)的范圍”(第181頁)。這一解釋明確地主張“將某些不動產(chǎn)排除出抵押財產(chǎn)的范圍”是可以辦理抵押權(quán)的變更登記的(抵押財產(chǎn)范圍的擴大則應另當別論)。只是釋義既非行政規(guī)章,也不是規(guī)范性文件,無法作為登記機關(guān)做出登記行為的依據(jù)。
《物權(quán)法》立法的一個主要的目的就是達到“物盡其用”,在擔保的債權(quán)部分消滅以后,抵押雙方自愿將部分抵押財產(chǎn)移出抵押物的范圍,應當按照當事人意思自治的原則,由抵押當事人自行決定。所以,當部分債務清償后,只要抵押當事人雙方自愿,可以申請抵押權(quán)的變更,變更擔保債權(quán)的數(shù)額和抵押物的數(shù)量。因此,建議在修訂《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》時,將上述這種變更列為變更登記的范圍。