劉明 張辰 特日格樂

[摘要]股東表決權信托是一個極好的經(jīng)營工具和經(jīng)濟操作手段。無論是信托業(yè)務的發(fā)展過程還是股東表決權信托本身的發(fā)展歷史都表明，只要有利益因素在內(nèi)，股東表決權信托都有可能被濫用。在股東表決權信托逐漸興起的背景下，我國的股東表決權信托制度應當早日建立起來，以避免股東表決權信托濫用并為已經(jīng)或準備適用股東表決權信托的市場主體提供法律保障。

[關鍵詞]股東表決權;信托立法;經(jīng)濟操作手段

[中圖分類號]D922.29

1我國股東表決權信托制度應當遵循的原則股東表決權信托是綜合運用公司法、信托法以及其他相關法律原理的產(chǎn)物，因而股東表決權信托制度必然大量涉及《公司法》《信托法》等相關法律法規(guī)?！豆痉ā泛汀缎磐蟹ā返榷紝儆诿裆谭ǚ懂?，因此，民商法的基本原則同樣是股東表決權信托所要遵循的原則。眾所周知，我國民商法的基本原則包括平等原則、意思自治原則、誠實信用原則等。當這些民商法的基本原則在股東表決權信托制度下展現(xiàn)時，不可避免地帶有股東表決權信托制度獨特的痕跡。

1.1平等、意思自治原則

平等和意思自治原則要求股東表決權信托的當事人在訂立、履行表決權信托協(xié)議以及受托人行使表決權的過程中必須平等協(xié)商，不得違背當事人意愿，不得采取脅迫等手段達成目的。該原則的適用在股東表決權信托當中最著名的案例當屬日本“監(jiān)事選舉決議無效訴訟案”。該案的大致梗概是一家從事汽車運輸業(yè)的股份有限公司由于遭到處罰面臨破產(chǎn)而實行重整計劃，該公司員工26人持有公司已發(fā)行股份1/10以上的股份，但上述股份均信托于職工共濟會共濟會是由在公司工作并與在大會上被選出的理事簽訂股份信托契約并取得股份的正式會員以及與在大會上被選出的理事簽訂股份信托暫定契約、為取得股份而每月積存保證金的準會員組成。沒有簽訂股份信托契約的職工不得獲取股份。依照股份信托契約的約定，表決權由身為受托人的共濟會理事行使，利潤分配請求權和剩余財產(chǎn)分配請求權歸屬委托人，委托人被共濟會除名或者拒絕股份信托契約時，委托人要將其股份轉(zhuǎn)讓給受托人。的理事。

共濟會在該公司實行重整的過程中根據(jù)勞資雙方的協(xié)議運用職工持股的形式并采用了股份信托制度。按照共濟會的規(guī)章，在上述情況下，該公司職工在職工持股制度下要獲取股份就必須簽訂股份信托契約，作為股東對是否簽訂契約沒有選擇自由，而且因為信托期間止于股東身份喪失時，并不承認契約的解除。所以，該公司的股東除了能靠信托契約的受托人來行使表決權外，自己作為股東并沒有行使表決權的途徑。這樣的信托契約只是為了阻止包括股東表決權的共益權的行使，而對委托人的利益保護明顯欠缺。

為此，日本一審法院宣告該信托無效（二審的大阪高院也宣判該信托無效，但其主要理由是該信托把利潤分配請求權和剩余財產(chǎn)分配請求權排除在信托對象之外，日本不承認只以共益權為對象的信托契約） 中野正俊著，張軍建譯：《信托法判例研究》，中國方正出版社，2006年9月第1版第46頁。。

1.2誠實信用原則

相比其他一般的民商事行為，股東表決權信托對誠實信用原則有著更高的要求。股東表決權信托是信托的一種，而信托的本質(zhì)是委托人將其財產(chǎn)委托給其信任的受托人。受托人要取得這種信任，必然要求有較高的誠實信用的素質(zhì)。在市場經(jīng)濟環(huán)境下，信托本身即意味著信托受托人的誠實信用，能夠為財產(chǎn)委托人盡職獲取最大收益，為了最大限度保證受托人的誠實信用，信托受托人尤其是專業(yè)的信托機構必須受到眾多信托法律法規(guī)的約束，以使信托受托人除了以自律的方式踐行誠實信用原則外，還要以委托人、監(jiān)管機關看得見的方式展現(xiàn)其誠實信用。

股東表決權信托則比其他普通的財產(chǎn)信托更加強調(diào)誠實信用原則，這是由于在股東表決權信托當中的信托財產(chǎn)與普通的信托財產(chǎn)的區(qū)別所導致的，普通信托財產(chǎn)往往是有形可見的，其信托經(jīng)營的結果也基本能較快反映出來，而其信托目的也基本局限于財產(chǎn)的保值增值，但是表決權信托的客體是股權，操作的主要對象是表決權這樣的權利客體，委托人無法及時直接了解觀察信托產(chǎn)生結果，或者說表決權信托結果的好壞、結果好壞衡量的標準都很難進行及時的一次性的認定。受托人如不遵循誠實信用原則，可以有更多的隱蔽手段來損及、危害委托人的利益。因此，在股東表決權信托制度框架下，誠實信用原則是最重要的原則。

1.3公序良俗和權利不得濫用原則

公序良俗和權利不得濫用原則要求權利人在行使其權利進行各種民商事活動時應當符合社會公共利益和共同的價值取向，不能濫用權利損害公共利益和他人合法權益。股東表決權信托的產(chǎn)生本來是以私法領域的個體自由和自治為基礎的，私法自治、契約自治是其發(fā)展的必備基礎，但是自由不能漫無限制，自治也不得不受拘束，為追求眾多個體的共同發(fā)展繁榮，具體的自由和自治必須要受到一定的制約，公序良俗和權利不得濫用就是這種限制之一。

對股東表決權信托而言，首先其作為一種信托，從“性格中一直保留了個人對現(xiàn)實社會的抗爭性，從而具有極端的擴張自由的傾向?！?周小明：《信托制度比較法研究》，法律出版社，1996年4月第1版 第66頁。這種抗爭性和極端的擴張自由傾向很有可能背離公序良俗，當事人極有可能濫用權利而損害他人合法權益。相較于其他民事行為，公序良俗和權利不得濫用原則在作為判斷行為的有效性方面顯得更加突出和重要，在股東表決權信托法律制度較為健全的國家，設立表決權信托的目的和動機必須遵循公序良俗和權利不得濫用原則都是該表決權信托是否有效的基本依據(jù)之一。

2我國股東表決權信托制度可選擇的立法模式構建我國表決權信托法律制度，較為合適的選擇是借鑒表決權信托的母國美國的經(jīng)驗，采取綜合的立法模式，分別在《公司法》《信托法》和《反壟斷法》等法律中對表決權信托進行立法規(guī)制，并健全相關法律法規(guī)，在《證券法》《破產(chǎn)法》等法律法規(guī)中的相關部分予以規(guī)范，形成一個有關股東表決權信托的嚴密法律制度體系，為股東表決權信托提供可靠的法律依據(jù)和風險防范規(guī)則，既確保各方利益主體的合法權益，又不斷促進公司企業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。

這是因為：首先，表決權信托內(nèi)容在不同的個案當中差別較大且合同內(nèi)容紛繁復雜，個案當事人都需要確定信托內(nèi)容。

其次，表決權信托是委托股東單方面轉(zhuǎn)移股權，受托人并不需要支付對價，以書面形式明確雙方法律關系，有助于當事人對簽訂合同采取更為慎重的態(tài)度。

最后，表決權信托整體履行期限較長，信托發(fā)達國家一般為10年，采取書面形式有助于在社會經(jīng)濟經(jīng)歷長時間的改變后保持雙方權利義務關系的明確，防止和減少糾紛。

3.3規(guī)定表決權信托的存續(xù)期限

我國《信托法》第九條規(guī)定：“設立信托，其書面文件……可以載明信托期限、信托財產(chǎn)的管理方法、受托人的報酬、新受托人的選任方式、信托終止事由等事項?！庇纱丝梢姡斒氯嗽谠O立信托時可以自由決定是否規(guī)定存續(xù)期限，但是也并非可以永久存續(xù)。

《信托法》第五十三條規(guī)定：“有下列情形之一的，信托終止：一是信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生;二是信托的存續(xù)違反信托目的;三是信托目的已經(jīng)實現(xiàn)或者不能實現(xiàn);四是信托當事人協(xié)商同意;五是信托被撤銷;六是信托被解除?！?/p>

如果僅用上述規(guī)定來規(guī)制股東表決權信托，顯然不足以排除永久的股東表決權信托的產(chǎn)生。而為了保證財產(chǎn)性的權利能夠在民事主體之間順利流通，維護整個經(jīng)濟體的健康發(fā)展，信托制度較為成熟的美國對信托的存續(xù)作出明確的限制。

如美國《示范公司法修正本》第7.30條（a）項 虞政平編譯：《美國公司法規(guī)精選》，商務印書館，2004年10月第1版 第60頁。、《特拉華州公司法》第218條（a）項 虞政平編譯：《美國公司法規(guī)精選》，商務印書館，2004年10月第1版第371頁。、《紐約州公司法》第621條（a）項都規(guī)定表決權信托不得超過10年。

對于超過10年的信托，有些州規(guī)定該信托不符合法律規(guī)定而整體無效，有些州則只規(guī)定超過10年的部分無效。我國構建股東表決權信托法律制度時應當明確表決權信托的存續(xù)期限，在具體時限上可以借鑒美國的經(jīng)驗以10年為準。

對于超過10年的表決權信托協(xié)議是否有效的問題，可以從鼓勵交易的原則出發(fā)，參考我國《合同法》中有關超過20年的租賃合同效力的規(guī)定，認定超過10年的部分無效，10年以內(nèi)的部分仍然有效。

3.4規(guī)定表決權信托的續(xù)訂條件

一般情況下，當表決權信托協(xié)議規(guī)定的期限屆滿時，該表決權信托協(xié)議自然終止。但是現(xiàn)實情況中總會有部分當事人希望繼續(xù)維持表決權信托關系，為此表決權信托協(xié)議雙方需要續(xù)訂信托合同，并使表決權信托的實際履行期限超過10年。美國一些州規(guī)定可以在表決權信托有效期限的最后一年續(xù)期延展，《示范公司法修正本》第7.30條（c）項則規(guī)定可以在有效期內(nèi)的任何時間續(xù)期。

在我國的市場法治環(huán)境尚不是非常完善的情況下，我國表決權信托續(xù)期應以在信托有效期限的最后一段時間內(nèi)（一年或6個月）續(xù)期為宜。

另外需要考慮的問題是，在表決權信托協(xié)議規(guī)定的期限屆滿后，信托受托人繼續(xù)行使表決權信托職責，而委托人也并不表示反對時，雙方的行動和默示行為是否足以證明表決權信托關系是否有效延續(xù)。

由于股東表決權信托協(xié)議是一種利益上涉他的協(xié)議，且表決權信托協(xié)議中的委托方股東也往往不止一個，而是多個，因此筆者認為，為有效維護各方利益，要延續(xù)表決權信托應當以書面形式續(xù)簽，即當事人的默示行為不具有自動續(xù)訂表決權信托協(xié)議的效力。

美國《示范公司法修正本》第7.30條（c）項、《特拉華州公司法》第218條（b）項、《加州公司法》第706條等都規(guī)定默示行為不具有自動續(xù)訂表決權信托協(xié)議的效力。雖然我國《合同法》當中允許部分默示行為具有使合同生效的效力，但是必須有法律的明確規(guī)定，否則即不具備此種效力。

在構建股東表決權信托制度時同樣應當排除默示行為對股東表決權信托的自動續(xù)訂效力，當事人欲續(xù)訂協(xié)議必須以法律規(guī)定的書面形式重新簽署協(xié)議。

3.5規(guī)定表決權信托的登記與公示程序

美國《示范公司法修正本》關于表決權信托的規(guī)定要求股東在辦理表決權信托時，除將股票交付給信托受托人外，還需在股東登記名冊上登記，并注明“表決權信托字樣”，受托人成為公司記錄文件上的股東。受托人則簽發(fā)表決權信托證書給委托股東。表決權信托受托人應當向公司提供在該公司股東表決權信托受益權人名單，名單應當包括委托股東的姓名、地址以及各委托股東交付信托的股票的數(shù)量和類別。該名單即信托合同副本存放于公司以備股東查閱。 美國《示范公司法修正本》第7.30條（a）項 。

當信托受托人將其接受委托的第一張股票以受托人的名義進行登記時，該股東表決權信托即行生效。

在美國法上，上述登記生效有兩層意義，其一是對表決權信托雙方當事人意味著表決權信托在法律上得到承認，雙方權利受到法律保護;其二是使表決權信托在履行登記公示的手續(xù)后，為股權交易提供安全保障，從而使表決權信托獲得法律賦予的排他效力。這表明美國法對表決權信托公示與登記采取的是公示對抗主義。

但是我國關于信托的登記效力方面僅有《信托法》第十條規(guī)定：“設立信托，對于信托財產(chǎn)，有關法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)的，應當依法辦理信托登記;未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應當補辦登記手續(xù);不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！痹撘?guī)定僅表明我國的信托登記具有生效作用，并未規(guī)定其有對抗效力。

我國《擔保法》第七十七條規(guī)定：“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權人應當訂立書面合同，并向證券登記機構辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。……以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關規(guī)定。質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效?！辈糠謱W者也僅從登記生效主義的角度出發(fā)認為受讓人因受托人的無權處分行為取得股份是否有效應取決于該受讓人是否惡意。 梁上上：《論表決權信托》，載《法律科學》2005年第1期。

《物權法》第二百二十六條規(guī)定：“以基金份額、股權出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自證券登記結算機構辦理出質(zhì)登記時設立;以其他股權出質(zhì)的，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設立。基金份額、股權出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓基金份額、股權所得的價款，應當向質(zhì)權人提前清償債務或者提存?！辟|(zhì)權作為一種物權，顯然具有對抗第三人的效力。

在《物權法》出臺之前，《擔保法》包括股權質(zhì)押在內(nèi)的質(zhì)押登記均主要是標示質(zhì)押合同的生效，《物權法》出臺之后，質(zhì)押合同均自簽訂起即生效，登記和公示行為發(fā)揮的主要是對抗第三人的作用。因而我國《信托法》上的信托登記雖然是登記生效主義，但是《物權法》的出臺顯然已經(jīng)使包括股權異化行為在內(nèi)的登記更傾向于登記對抗主義。因此我國股東表決權信托法律制度的構建，顯然是應當在登記對抗主義的基礎上確立表決權信托登記的范圍、機構、程序等事項。

3.6規(guī)范表決權信托證書及其流通方式

表決權信托證書在性質(zhì)上與股票相似，以證書持有人的名義登記并具有價值性和可流通性。關于表決權信托證書，美國大部分州的制定法都規(guī)定受托人應當發(fā)行表決權信托證書，在部分沒有制定法明文規(guī)定的州的表決權信托實踐中也一般也要求信托受托人向委托股東頒發(fā)表決權信托證書，作為受益人的一項憑證，同時該表決權信托證書可以參照股票的流通方法進行流通。

我國沒有關于股東表決權信托的規(guī)定，《信托法》上也沒有類似信托證書發(fā)行的規(guī)定，但也沒有任何法律作出不允許的規(guī)定，存在的限制僅是表決權信托證書不是《證券法》上的確定的證券類型之一，無法進入公開交易的證券市場。

因此，我國股東表決權信托法律制度的構建過程中關于表決信托證書的立法就目前而言既可以規(guī)定表決權信托受托人向受益人發(fā)放表決權信托證書，也可以不硬性規(guī)定要發(fā)放表決權信托證書，而僅以表決權信托協(xié)議本身證明權利并獲得收益。在有關表決權信托證書的流通方面，我國的立法也屬于空白，而《信托法》第四十八條規(guī)定：“受益人的信托受益權可以依法轉(zhuǎn)讓和繼承，但信托文件有限制性規(guī)定的除外?！?/p>

綜上所述，從長遠的表決權信托立法來看，在不硬性規(guī)定表決權信托必須頒發(fā)信托證書的基礎上，可以在《證券法》當中將表決權信托證書納入可公開交易的證券范圍，促進表決權信托證書的通行和規(guī)范，同時促進權益的流轉(zhuǎn)。

3.7規(guī)定表決權信托的撤銷條件

由于根據(jù)《信托法》的原理，在一般情況下，表決權信托在有效期內(nèi)是不可撤銷的，因此當受托人有損害委托人利益的行為時，委托股東有可能不能從根本上及時予以制止。構建我國的表決權信托制度時，也應當充分注意到這種負面因素。受托人不按信托目的行使表決權、擅自處分其接受表決權信托的股份等非法行為，不僅完全背離了委托人設立表決權信托的初衷，而且也使信托存在的基石委托人對受托人的信任不復存在，在此種狀況下，委托股東有權利向法院申請撤銷表決權信托并要求受托人對其造成的損失予以賠償。

此外，美國通過一些案例設立了一個原則：“信托可以提前終止，如果委托人同意或如果終止并不挫敗信托本旨，就無須委托人同意?！?陳雪萍：《信托在商事領域發(fā)展的制度空間》，中國法制出版社，2006年版第123頁。 該種新動向值得我國在構建表決權信托立法時予以關注和借鑒。還需要值得注意的是，《信托法》第12條有關委托人設立信托損害其債權人利益，債權人有權撤銷信托的規(guī)定同樣適用于表決權信托。同時，在委托股東沒有指定自己為收益人的情況下，“撤銷權的行使不影響善意受益人已經(jīng)取得的信托利益，但該受益人應當返還善意取得的利益用于清償債務。” 霍玉芬：《信托法要論》，中國政法大學出版社，2003年6月版第81頁。

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[5] 陳雪萍.信托在商事領域發(fā)展的制度空間[M].北京：中國法制出版社，2006.

[6] 霍玉芬.信托法要論[M].北京：中國政法大學出版社，2003.

[作者簡介]劉明，男，漢族，山東棗莊人，就職于中國郵政儲蓄銀行青島分行，2016年5月至今掛職中國郵政儲蓄銀行總行資產(chǎn)保全部;張辰，男，漢族，內(nèi)蒙古達拉特旗人，法學博士，中央財經(jīng)大學應用經(jīng)濟學博士后，通訊作者，研究方向：金融法、區(qū)域金融政策;特日格樂，男，蒙古族，內(nèi)蒙古鄂托克旗人，鄂爾多斯人民政府法律顧問，公職律師。