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        淺析我國涉外審判中的外國法查明制度

        2016-11-12 05:49:48唐詩琪
        職工法律天地·上半月 2016年16期
        關(guān)鍵詞:外國法查明司法解釋

        唐詩琪

        (100081 中央民族大學(xué)法學(xué)院 北京)

        淺析我國涉外審判中的外國法查明制度

        唐詩琪

        (100081 中央民族大學(xué)法學(xué)院 北京)

        本文從簡要介紹我國外國法查明制度出發(fā),結(jié)合國際私法中關(guān)于外國法查明制度的理論,搜羅并參考了其他學(xué)者所援用的關(guān)于查明制度的司法裁判文書和案例分析成果,提出確定外國法無法查明的“標準”、規(guī)范外國法查明職責(zé)和整合資源有效運用各種外國法查明途徑等相關(guān)解決方案,以期能夠?qū)ξ覈嫱鈱徟兄械耐鈬ú槊髦贫鹊耐晟朴兴砸妗?/p>

        外國法查明;涉外審判;法律適用

        一、我國外國法查明制度概述

        《法律適用法》出臺之前,我國《民法通則》并未明確規(guī)定外國法查明制度。直到2011年《法律適用法》的正式生效,以及2012年最高人民法院《關(guān)于適用〈涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《法律適用法》解釋(一))的出臺,外國法查明制度才在立法規(guī)定和司法實踐中真正嶄露頭角。我國法律中關(guān)于外國法查明制度,集中體現(xiàn)在《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條、《關(guān)于適用(中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第17條、第18條和《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第193條。

        二、我國外國法查明制度司法實踐中存在的問題

        (一)法律適用理由解釋不詳

        在外國法查明案件中,部分案件存在著一審、二審法律適用認定一致,但適用理由相左的情況。本來,二審法院與一審法院在事實和法律的認定上有所不同,即二審作為對事實和法律的糾錯,使得在法律適用理由不同而法律適用結(jié)果相同是可以理解的。但是,如此“戲劇性”地“殊途同歸”是否也從一定角度上暴露出法院在法律適用解釋上的混亂局面,尤其是在絕大多數(shù)法院在解釋法律適用理由時都選擇一筆帶過的情況下。

        (二)中國法律適用比例高

        中國法官外國法查明的態(tài)度消極且意識不強,適用外國法上存在障礙且缺乏經(jīng)驗,傾向于適用中國法律的潛意識作祟等現(xiàn)實困境,使得部分案件中,即便當事人提供一些外國法律,但法官心理上會產(chǎn)生“查來的外國法律不足以認定或?qū)τ谶m用外國法較難把握”等畏難情緒,從而以無法查明為由,適用中國法律。這并不僅僅是我國法官的問題,其他國家的法官也存在類似困境——主觀上避免使自己陷入外國法查明的檢索、整理、分析及適用等難題中,客觀上受制于涉外案件的審限、辦案考核壓力較大、結(jié)案任務(wù)繁重等現(xiàn)實問題。

        (三)司法解釋束之高閣

        2013 年 1 月 7 日《司法解釋(一)》第 17 條公布實施以來,真正援引《司法解釋(一)》第 17 條作為裁判依據(jù)的案例寥寥。事實上,并不只是第17條,就筆者尋找的案例中,將整個《司法解釋(一)》的其他條文作為涉外民商事案件審判依據(jù)的案例也很少。第 17 條作為明確外國法查明規(guī)則的重要條款,在國內(nèi)許多涉外案件審判過程中卻并未得到應(yīng)有的重視,這一本來應(yīng)該是在實務(wù)領(lǐng)域進一步細化和明確了外國法查明途徑,并就“視為不能查明外國法律”的情況進行補充說明,節(jié)省司法成本,最終便于司法統(tǒng)一適用的明燈,卻被束之高閣,令人唏噓。面對這樣尷尬的情況,與其對《司法解釋(一)》的相關(guān)規(guī)定求全責(zé)備,不如從提高裁判文書的質(zhì)量、增強法官專業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng)、合理規(guī)劃法官的自由裁量權(quán)等司法細節(jié)出發(fā),才能更有利于外國法查明制度的本土化發(fā)展。

        三、完善關(guān)于外國法查明制度的建議

        (一)確定外國法無法查明的“標準”

        現(xiàn)行的較為權(quán)威的說法是最高人民法院民四庭負責(zé)人在《關(guān)于適用<法律適用法>司法解釋(一)》答記者問中所提到的,《民通意見》并不要求人民法院窮盡五種途徑均未果的情況下,才能認定不能查明外國法律。然而問題在于,“答記者問”這種形式具否法律效力?司法解釋里的“三種說”與民通意見里“五種說”,兩種說法哪種更權(quán)威?司法實踐中窮盡三種途徑是否具有合理性和可行性?由此可見,解決不同時期法律解釋條款的前后矛盾,也就是確定外國法無法查明的“標準”問題已刻不容緩。

        (二)規(guī)范外國法查明職責(zé)

        很多學(xué)者主張想要落實和規(guī)范外國法查明職責(zé),必須先對外國法定性。事實上,外國法應(yīng)定性為事實還是法律,理論和實踐的爭論都由來已久。如果將外國法當做事實來對待,則實踐中可能會出現(xiàn)這樣一種邏輯錯誤:既然外國法被定性為事實,而具體案件的事實也屬于事實,原則上只有法律可以適用于事實,而在這種情況下,則會出現(xiàn)法院適用“事實”于事實的邏輯錯誤。然而,如果將外國法定性為法律,也可能出現(xiàn)另一種問題,即一般而言,外國法要想成為對具體涉外民商事案件有約束力的法律,應(yīng)當經(jīng)沖突規(guī)范的指引并經(jīng)法院的認定才能具有域外效力,查明并不等于沖突規(guī)范的指引,這有違國際私法的基本理論。

        (三)整合資源有效運用各種外國法查明途徑

        《法律適用法》和《民法通則》對外國法查明的方法都是列舉性的規(guī)定,雖然明確列舉的有五種方法,可司法審判實踐中運用最多的只有兩種,即由當事人提供以及由中外法律專家提供。條約等方法都還具有較大的運用空間,諸如我國可以充分利用已對我國生效的國際條約規(guī)定的方法來對外國法進行查明,尤其是在近年來,我國已與意大利、法國、西班牙等 63 個國家簽定了共 107 項司法協(xié)助條約的情況下,通過與締約方取得聯(lián)系,要求其提供相應(yīng)的外國法內(nèi)容,不僅有利于迅速有效的查明外國法,而且還有利于加強國與國之間的密切聯(lián)系,促進我國與締約國之間的友好往來。

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