◎ 文 《法人》特約撰稿 蔣國皎

隨著經(jīng)濟社會快速演變和發(fā)展，我國在建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟體制、塑造國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)、優(yōu)化公共產(chǎn)品建設(shè)管理等方面取得了顯著成就，市場經(jīng)濟體制運行平穩(wěn)，國有企業(yè)現(xiàn)代治理機制漸趨科學(xué)，城鄉(xiāng)公共產(chǎn)品供給管理進(jìn)步明顯。

對于軌道交通企業(yè)而言，在營建交通一體化的大格局下，城市軌道交通體系日益擴展，軌道交通企業(yè)經(jīng)營不斷市場化，企業(yè)集團架構(gòu)下公司治理的重要性逐漸凸顯，日常經(jīng)營管理中法律風(fēng)險種類與外延持續(xù)擴張，這給軌道交通企業(yè)的發(fā)展轉(zhuǎn)型帶來機遇的同時亦帶來了挑戰(zhàn)。

同時，隨著全球化趨勢出現(xiàn)波折，國內(nèi)改革開放持續(xù)深化，國有企業(yè)改革進(jìn)入了深水區(qū)。如何在國際化和市場化背景下增強國有企業(yè)的經(jīng)營治理能力，成為新一輪國有企業(yè)體制改革的關(guān)鍵。對于軌道交通企業(yè)而言，應(yīng)重點關(guān)注城市公共產(chǎn)品供給中的法律風(fēng)險識別與防范，在增強軌道交通營建管理企業(yè)系統(tǒng)風(fēng)險防控能力的基礎(chǔ)上，持續(xù)優(yōu)化企業(yè)市場競爭力、創(chuàng)新能力和治理能力。

依托法社會學(xué)和法經(jīng)濟學(xué)理論框架，立足國內(nèi)軌道交通企業(yè)法律風(fēng)險一線管理實踐，借鑒海內(nèi)外軌道交通行業(yè)法律風(fēng)險防控有益經(jīng)驗，并結(jié)合田野調(diào)查、重點訪談、專家賦權(quán)、文獻(xiàn)分析、問卷調(diào)查等扎實積累，本文嘗試對國內(nèi)軌道交通營建企業(yè)日常經(jīng)營管理中的重點法律風(fēng)險進(jìn)行全面梳理和剖析。借助人、組織、制度間互動機制分析，依托傳統(tǒng)法律風(fēng)險、社會責(zé)任風(fēng)險和內(nèi)控與合規(guī)風(fēng)險的法社會學(xué)經(jīng)典分類范式，融合交易成本理論，對合同全周期管理、知識產(chǎn)權(quán)、招標(biāo)采購、糾紛處置等傳統(tǒng)法律風(fēng)險，運營安全、經(jīng)營開發(fā)等社會責(zé)任風(fēng)險，以及信息安全管理、公司治理和財務(wù)管理等合規(guī)與內(nèi)控風(fēng)險要點進(jìn)行精準(zhǔn)識別與概括，以期為具有相近性質(zhì)和特征的企業(yè)全面法律風(fēng)險識別與防范工作，提供可能的啟發(fā)與借鑒。

外部合規(guī)風(fēng)險

在有關(guān)企業(yè)的性質(zhì)分析中，科斯將企業(yè)定義為一系列契約的聯(lián)結(jié)，是人們?yōu)榻档褪袌鰴C制下交易成本從而進(jìn)行利益衡量的結(jié)果，也是人們進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易的工具。

本文中傳統(tǒng)法律風(fēng)險分類正與上述邏輯相呼應(yīng)，用以連接企業(yè)、產(chǎn)權(quán)、市場交易等關(guān)鍵要素，統(tǒng)合起合同管理、知識產(chǎn)權(quán)、糾紛處置和招標(biāo)采購等四類風(fēng)險。其中，合同作為債權(quán)合意形式，在公司經(jīng)營中居于基礎(chǔ)地位，其風(fēng)險管控也應(yīng)居于公司運營之核心；知識產(chǎn)權(quán)作為產(chǎn)權(quán)中的重要分類，在現(xiàn)代企業(yè)運行中地位日趨突出，對知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險管理效益可視為觀察謀求轉(zhuǎn)型發(fā)展企業(yè)的關(guān)鍵要素。在市場環(huán)境中，糾紛產(chǎn)生與處置是產(chǎn)權(quán)交易中不可回避的重要議題，而招標(biāo)采購機制也是對市場競爭環(huán)境下對企業(yè)交易競爭的制度回應(yīng)。

合同管理風(fēng)險

對現(xiàn)階段軌道交通企業(yè)而言，合同全周期管理在傳統(tǒng)法律風(fēng)險中居于核心地位，而合同管理風(fēng)險體現(xiàn)在合同從訂立、審核、生效到履行、歸檔的全過程，不僅關(guān)鍵環(huán)節(jié)眾多，且風(fēng)險點相對密集，體現(xiàn)在合同成立基本要件缺失、合同訂立強行性規(guī)范違反、合同管理周期內(nèi)不同環(huán)節(jié)關(guān)注失衡、合同修改機制有待完善、合同訂立后向?qū)Ψ礁M(jìn)評估不足等關(guān)鍵問題中。

對此，合同基本要素設(shè)置、強行性規(guī)范遵循、相對方履約能力動態(tài)評估、合同修改審慎實踐等應(yīng)對之策需在基礎(chǔ)合同知識的全面宣貫培訓(xùn)中得以落地。

招標(biāo)采購風(fēng)險

相較之下，考慮到糾紛處理和招標(biāo)采購實踐在企業(yè)運營中的深刻影響，相應(yīng)風(fēng)險也應(yīng)結(jié)合軌道交通企業(yè)自身特征加以審慎對待。軌道交通企業(yè)糾紛處置與其利益相關(guān)方種類、范圍、數(shù)量等相對復(fù)雜密切聯(lián)系，主要體現(xiàn)在企業(yè)法人與行政機構(gòu)、內(nèi)部員工、外部債權(quán)人、設(shè)施所在社區(qū)、周邊環(huán)境潛在糾紛的產(chǎn)生和應(yīng)對，涵蓋與行政機構(gòu)物理邊界界定、客傷糾紛多元處置、系統(tǒng)內(nèi)多元用工實踐沖突等現(xiàn)實問題。

相較之下，招標(biāo)采購風(fēng)險則主要體現(xiàn)在標(biāo)的拆分、串標(biāo)圍標(biāo)防范、供應(yīng)商管理、強行性規(guī)范遵守等方面。防范上述風(fēng)險之關(guān)鍵應(yīng)在于強行性規(guī)范的嚴(yán)格遵守和與一眾利益相關(guān)方的妥善溝通。

知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

同時，受到信息技術(shù)持續(xù)迭代演進(jìn)的深刻影響，知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)風(fēng)險不可忽視。基于軌道交通企業(yè)資本密集、體量巨大的特點，軌道交通企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)信息數(shù)量龐大、分布面廣、專業(yè)性強，且相當(dāng)比例知識產(chǎn)權(quán)管理未設(shè)置統(tǒng)一歸口，當(dāng)下主要由各業(yè)務(wù)部門進(jìn)行分散的人為管理，不具覆蓋的完整性和信息更新的及時性。

進(jìn)而，軌道交通企業(yè)內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)總量、類別、利用情況等關(guān)鍵要素處于相對無序狀態(tài)，缺乏系統(tǒng)梳理把控，尚且沒有相應(yīng)組織或機制對上述知識產(chǎn)權(quán)管理空白進(jìn)行有效梳理或回應(yīng)。應(yīng)對此類風(fēng)險，關(guān)鍵在于合理設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)預(yù)期，增強保護(hù)科學(xué)性，并推進(jìn)相應(yīng)保護(hù)制度化。

社會責(zé)任風(fēng)險

我國國有企業(yè)引入現(xiàn)代公司制度的歷史相對短暫，自改革開放以來僅有數(shù)十年發(fā)展歷程。實際上，自上世紀(jì)90年代引進(jìn)現(xiàn)代公司治理機制以來，一系列相關(guān)制度在普通法系公司治理體系和大陸法系治理體系間借鑒與融合，前者主要以英美公司治理制度中的獨立董事制度為代表，后者則以日德公司治理實踐中的監(jiān)事會制度最為突出。

隨著對普通法系和大陸法系公司治理制度經(jīng)驗的消化和移植，公司治理和社會責(zé)任概念也隨之引起關(guān)注，這與大陸法系公司治理中公司應(yīng)考慮包括股東、社區(qū)、債權(quán)人、員工、環(huán)境、社區(qū)等眾多利益相關(guān)方的訴求之理念深入契合，國有企業(yè)經(jīng)營實踐中應(yīng)該充分考慮上述問題，《中華人民共和國公司法》第五條明確規(guī)定，我國公司應(yīng)盡企業(yè)社會責(zé)任。

在相當(dāng)程度上，我國國有企業(yè)應(yīng)充分防控社會責(zé)任風(fēng)險。對軌道交通企業(yè)而言，社會責(zé)任的充分履行主要體現(xiàn)在對經(jīng)營開發(fā)風(fēng)險及運營安全風(fēng)險的充分把控。

一方面，我國軌道交通企業(yè)肩負(fù)公共產(chǎn)品供給的重任，事關(guān)城市公共交通大動脈平穩(wěn)暢通，運營安全議題因此尤為重要。鑒于此類風(fēng)險涉及消防、排水、維保、搶修、更新設(shè)備等多重因素，應(yīng)制度化維保搶修工作機制，嚴(yán)格按相關(guān)安全法規(guī)及設(shè)計規(guī)范配置應(yīng)急指示、水量、電容等關(guān)鍵支撐要素，優(yōu)化責(zé)任事故預(yù)案與消防搶險、醫(yī)療救護(hù)等公共組織銜接，確保事故中基本應(yīng)對保障和相關(guān)機構(gòu)響應(yīng)及時。

另一方面，我國軌道交通企業(yè)主要是以現(xiàn)代公司的面貌提供公共產(chǎn)品，這就要求相應(yīng)企業(yè)還要具備市場競爭力以及經(jīng)營開發(fā)風(fēng)險把控的能力。經(jīng)營開發(fā)風(fēng)險與廣告發(fā)布、商鋪租賃、綜合商業(yè)開發(fā)等具體業(yè)務(wù)密切聯(lián)系，涉及廣告內(nèi)容真實性責(zé)任負(fù)擔(dān)、租賃合同違約、歷史合同限制業(yè)務(wù)范圍等細(xì)化問題。應(yīng)對此類風(fēng)險，關(guān)鍵在增強實質(zhì)性審查及預(yù)期違約預(yù)警，有效阻斷潛在風(fēng)險發(fā)展路徑。

企業(yè)治理風(fēng)險

隨著現(xiàn)代企業(yè)制度和公司治理框架在我國國有企業(yè)中的逐漸展開，合規(guī)與內(nèi)控理念也愈發(fā)在實踐和理論兩個層面為公眾所接受。在相當(dāng)程度上，良好的合規(guī)與內(nèi)控管理是評價特定企業(yè)公司治理能力和風(fēng)險防控能力的關(guān)鍵指標(biāo)。

同時，貼合公共產(chǎn)品供給領(lǐng)域利益相關(guān)方眾多、產(chǎn)業(yè)脈絡(luò)縱橫延伸、企業(yè)內(nèi)生結(jié)構(gòu)相對復(fù)雜等特征，軌道交通領(lǐng)域內(nèi)對合規(guī)與內(nèi)控問題的討論具有清晰的行業(yè)特點。加之現(xiàn)代技術(shù)迭代的直接影響，軌道交通企業(yè)在合規(guī)與內(nèi)控意涵中的主要風(fēng)險涉及企業(yè)治理、財務(wù)管理和信息安全等主干問題。

財務(wù)管理風(fēng)險

作為獨立法人的國有企業(yè)，財務(wù)管理與企業(yè)治理對軌道交通企業(yè)的關(guān)鍵影響毋庸贅言。結(jié)合軌道交通企業(yè)特點，企業(yè)治理與財務(wù)管理在部分問題上較難確定清晰邊界，財務(wù)管理風(fēng)險主要體現(xiàn)在財務(wù)崗位對一線業(yè)務(wù)缺乏把控、與其他支持部門銜接不暢、自身業(yè)務(wù)素能更新滯后等問題上，企業(yè)治理風(fēng)險則顯現(xiàn)在多重主體性質(zhì)過渡銜接、上市企業(yè)信息披露、重大事項決策合規(guī)等議題中。為緩解上述風(fēng)險，應(yīng)推進(jìn)不同職能崗位間溝通銜接，并為體制機制風(fēng)險設(shè)置有效預(yù)案。

信息安全風(fēng)險

同時，信息化變革已內(nèi)化為現(xiàn)代企業(yè)運營管理的基本組成，企業(yè)信息安全同樣值得重視。此類風(fēng)險主要體現(xiàn)在保護(hù)意識、保護(hù)方法、保護(hù)策略科學(xué)性、前瞻性、合理性的有待提升，涉及日常數(shù)據(jù)歸集管理、常規(guī)設(shè)備使用維護(hù)、關(guān)鍵數(shù)據(jù)保護(hù)設(shè)計等現(xiàn)實議題。推進(jìn)此類風(fēng)險解決，探索信息化留痕、制度化管控和合規(guī)意識塑造，可被視為提升軌道交通企業(yè)全面風(fēng)險防控能力的重要切入點。

一言以概之，在準(zhǔn)確識別和認(rèn)識日常經(jīng)營管理中重點法律風(fēng)險基礎(chǔ)上，防控軌道交通企業(yè)法律風(fēng)險應(yīng)是一套組合拳。一方面，全面法律風(fēng)險防范應(yīng)是信息化留痕和制度化防范措施的有機結(jié)合，形成關(guān)鍵流程節(jié)點有效留痕和風(fēng)險防范制度體系不可或缺；另一方面，該項工作更是強化風(fēng)險防范意識和增強風(fēng)險防范技術(shù)的統(tǒng)一，風(fēng)險防范宣貫培訓(xùn)與提升全員風(fēng)險把控能力至關(guān)重要。