雒永鳴

摘要：隨著我國建筑市場逐漸降溫，建筑領(lǐng)域企業(yè)利潤降低，企業(yè)生存壓力不斷加大，建筑行業(yè)合同糾紛問題較為突出。在建筑工程同糾紛案件中，工程造價(jià)糾紛占比較大，因此，加強(qiáng)建筑工程造價(jià)司法鑒定管理尤為重要，本文分析了建筑工程造價(jià)司法鑒定的必要性，對建筑工程造價(jià)司法鑒定法律問題進(jìn)行了相關(guān)探討。

關(guān)鍵詞：建筑工程;造價(jià)鑒定;司法鑒定

在工程建設(shè)過程中，通常存在低價(jià)競標(biāo)、變更確認(rèn)手續(xù)缺少、范本合同不標(biāo)準(zhǔn)等問題，這不僅會(huì)影響工程建設(shè)進(jìn)度，還會(huì)增加建設(shè)工程糾紛案件，增加工程建設(shè)成本開支。工程造價(jià)司法鑒定是最為常見的建設(shè)工程造價(jià)爭議案件處理方法和手段，它可以較好地為司法機(jī)構(gòu)提供較為科學(xué)的解決依據(jù)。但是建設(shè)工程本身具有較為特殊的特性，因而仍需對工程造價(jià)司法鑒定進(jìn)行規(guī)范。

一、建筑工程造價(jià)司法鑒定的必要性

近年來建筑行業(yè)工程造價(jià)糾紛問題頻發(fā)，糾紛的關(guān)鍵點(diǎn)在于工程款項(xiàng)。例如業(yè)主單位未按時(shí)支付工程進(jìn)度款，進(jìn)度款拖欠嚴(yán)重;工程竣工結(jié)算時(shí)業(yè)主方和施工方的工程價(jià)相差較大。在建筑工程項(xiàng)目的糾紛案件當(dāng)中，造價(jià)糾紛案件所涉及的金額為幾十萬甚至幾千萬。

在建設(shè)方與施工方的糾紛當(dāng)中，雙方當(dāng)事人如果只是憑著起訴價(jià)款是不具備法律效力的，不能得到法庭的信服。因此，要經(jīng)過司法機(jī)構(gòu)的司法鑒定，才能夠成為“法律憑證”。

在造價(jià)糾紛案件中，證據(jù)決定糾紛案件輸贏的關(guān)鍵。因此只有經(jīng)過司法鑒定的工程造價(jià)才能夠作為法庭證據(jù)，才可以作為法庭審判的依據(jù)。

二、建筑工程造價(jià)司法鑒定法律問題探討

（一）建設(shè)工程造價(jià)鑒定的計(jì)價(jià)依據(jù)或標(biāo)準(zhǔn)問題

在訴訟中對有爭議的工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，首先要解決的是采用的計(jì)價(jià)方法或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)問題。實(shí)務(wù)中，我國各類專業(yè)鑒定機(jī)構(gòu)采用的工程造價(jià)鑒定方法，是國家建設(shè)行政主管部門頒行的《全國統(tǒng)一建筑安裝工程定額》、《全國統(tǒng)一建筑安裝工程工程量計(jì)算規(guī)則》，全國各級行政區(qū)域建設(shè)行政和價(jià)格主管部門編制的《地區(qū)單位工程估價(jià)表》，以及當(dāng)?shù)氐娜斯ぁ⒉牧?、機(jī)械等要素價(jià)格的調(diào)價(jià)文件（注 ：這些文件即是本文前面所說的專業(yè)技術(shù)方法，也稱行業(yè)統(tǒng)一定額）。這是一整套在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下形成的用于確定行業(yè)勞動(dòng)生產(chǎn)率的官方價(jià)格指標(biāo)體系。其基本前提和理論假設(shè)是要素價(jià)格的可計(jì)劃性和不同主體在資源配置能力上的同一性。顯然，在實(shí)行市場導(dǎo)向的改革以后，這種前提和理論假設(shè)已不符合建筑行業(yè)的實(shí)際情況。在司法實(shí)踐中，這種行業(yè)統(tǒng)一定額不是強(qiáng)制性規(guī)范，而是任意性規(guī)范的觀點(diǎn)，已經(jīng)得到普遍的認(rèn)可。因此，在要素價(jià)格和建筑行業(yè)市場價(jià)的條件下，合同所約定的價(jià)格條件應(yīng)該和合同法律關(guān)系一樣受到司法機(jī)關(guān)的保護(hù)。當(dāng)事雙方合同依法簽訂，只有在價(jià)格條件沒有明確約定，同時(shí)無法確定工程造價(jià)的合同依據(jù)時(shí)，才能夠采用行業(yè)統(tǒng)一定額當(dāng)作造價(jià)鑒定依據(jù)。工程造價(jià)鑒定時(shí)，其首先依據(jù)應(yīng)該是合同的約定價(jià)格。

需要特別指出的是，《解釋》在實(shí)際上認(rèn)為我國現(xiàn)行建設(shè)工程造價(jià)鑒定方式，并不具有鑒別或排除具體交易條件不公正性的功能。它充其量只是在沒有合同條款可以援引的情況下，作為解決爭議及彌補(bǔ)訴訟證據(jù)欠缺的技術(shù)性手段。因此，單純依靠工程造價(jià)鑒定結(jié)論處理建設(shè)工程合同糾紛，并不能夠體現(xiàn)合同公正和當(dāng)事人的意愿，這在審判實(shí)務(wù)中必須給予充分的注意。

（二）工程造價(jià)鑒定機(jī)構(gòu)的確定和資格準(zhǔn)入問題

建筑工程造價(jià)的鑒定工作是對合同證據(jù)的重要審查方式，對于工程造價(jià)鑒定機(jī)構(gòu)的選擇，應(yīng)是保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，實(shí)現(xiàn)司法公正的重要問題之一。由于建設(shè)工程領(lǐng)域的市場化程度的提高，工程造價(jià)的計(jì)價(jià)方式呈現(xiàn)多樣化的發(fā)展趨勢，對行業(yè)統(tǒng)一定額的關(guān)聯(lián)性和依賴性日益減少，從而使工程造價(jià)估算業(yè)務(wù)的專業(yè)化程度和難度不斷提高。如正在全國推廣的工程量清單報(bào)價(jià)法，可以說是工程建設(shè)領(lǐng)域的一場價(jià)值計(jì)量革命。工程量清單報(bào)價(jià)最核心的內(nèi)容，工程價(jià)格可不再以政府頒布的行業(yè)統(tǒng)一定額或政府調(diào)價(jià)文件確定，而是以投標(biāo)人選擇的定額或計(jì)價(jià)方式作為合同報(bào)價(jià)的依據(jù)。以行業(yè)統(tǒng)一定額和政府調(diào)價(jià)文件為依據(jù)的工程造價(jià)鑒定，不再具有公平合理的意義。按照傳統(tǒng)定額套價(jià)方式作出的“工程造價(jià)鑒定”，將無法在法官和當(dāng)事人之間，充任專家或第三方公正人的角色。因此，就我國中介機(jī)構(gòu)從業(yè)人員的素質(zhì)和行業(yè)發(fā)育水平的現(xiàn)狀而言，實(shí)行和強(qiáng)調(diào)工程造價(jià)鑒定執(zhí)業(yè)資格準(zhǔn)入制度是十分必要的。

2000 年 3 月 1 日建設(shè)部頒布施行的《工程造價(jià)咨詢單位管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）規(guī)定，工程造價(jià)鑒定應(yīng)歸屬于工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)，而不是資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)。這種業(yè)務(wù)歸類和劃分的理由，可從本文述及的資產(chǎn)評估與工程造價(jià)鑒定行為的區(qū)別得到印證。按照《管理辦法》第三條的定義，工程造價(jià)咨詢是“對建設(shè)項(xiàng)目工程造價(jià)的確定與控制提供的專業(yè)服務(wù)”，并且該辦法第三條第二款規(guī)定 ：“工程造價(jià)咨詢單位應(yīng)當(dāng)取得《工程造價(jià)咨詢單位資質(zhì)證書》，并在資質(zhì)證書核定的范圍內(nèi)從事工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)?！奔垂こ淘靸r(jià)咨詢業(yè)實(shí)行執(zhí)業(yè)資格準(zhǔn)入制度。因此，接受人民法院委托的工程造價(jià)鑒定事項(xiàng)，必須是持有工程造價(jià)咨詢資質(zhì)，具有從事工程造價(jià)鑒定業(yè)務(wù)的人員的專門中介機(jī)構(gòu)。需要指出一個(gè)問題，目前資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍中，都有“編制建設(shè)工程預(yù)算和決算”的服務(wù)項(xiàng)目，一些資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)就以此作為承接工程造價(jià)鑒定業(yè)務(wù)的依據(jù)。本文認(rèn)為這屬于超范圍或超資質(zhì)的經(jīng)營違規(guī)行為。所謂“編制建設(shè)工程預(yù)算和決算”業(yè)務(wù)，主要是依據(jù)工程設(shè)計(jì)圖紙，采用傳統(tǒng)的行業(yè)統(tǒng)一定額進(jìn)行的一般性工程計(jì)量。而訴訟中的工程造價(jià)鑒定，則是需要運(yùn)用專業(yè)經(jīng)驗(yàn)和技巧，對合同文件和相關(guān)的價(jià)格證據(jù)進(jìn)行的職業(yè)判斷和鑒別估算，這顯然不是“編制建設(shè)工程預(yù)算和決算”所能涵蓋的。因此，工程造價(jià)鑒定業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)委托具備專門資質(zhì)和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行。由于工程造價(jià)鑒定資質(zhì)的授予和執(zhí)業(yè)活動(dòng)管理屬于政府行政管理和執(zhí)法范圍，作為司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)的行政規(guī)章。按照《管理辦法》第二十八條規(guī)定，“未取得《工程造價(jià)咨詢單位資質(zhì)證書》的單位，從事工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)的”，人民法院應(yīng)當(dāng)建議“資質(zhì)管理部門責(zé)令停止其活動(dòng)”或予以處罰（如處以 1 萬元以上 3 萬元以下的罰款，提請工商行政管理部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照等）。并且，根據(jù)《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》第四條規(guī)定，接受人民法院委托從事司法鑒定的社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)“應(yīng)當(dāng)向人民法院提交……專業(yè)資質(zhì)證書”。因此，人民法院在委托工程造價(jià)鑒定機(jī)構(gòu)時(shí)，應(yīng)當(dāng)對其的執(zhí)業(yè)條件和資格進(jìn)行嚴(yán)格審查。這也是訴訟證據(jù)的合法性原則所要求的。如果鑒定機(jī)構(gòu)不符合這些法定條件，則其作出的鑒定結(jié)論就不應(yīng)作為案件裁判的依據(jù)。

三、結(jié)語：

工程造價(jià)司法鑒定，既屬于造價(jià)咨詢，也是司法活動(dòng)的組成部分，在司法鑒定中，工作人員利用專業(yè)規(guī)范以及其自身的專業(yè)知識，對委托事項(xiàng)作出客觀、公平、公正的意見，做到盡量還原事實(shí)。在這個(gè)過程中，司法鑒定人員不僅僅要對委托人負(fù)責(zé)，更要對法律負(fù)責(zé)。綜上，司法鑒定人員必須要具有崇高的社會(huì)責(zé)任感，如此，才能在鑒定工作中保持中立，維護(hù)社會(huì)的公平、正義。

參考文獻(xiàn)：

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