摘 要 隨著我國社會發(fā)展的需求量不斷加大，建筑行業(yè)近年來得到了快速發(fā)展，且已成為我國經(jīng)濟發(fā)展的重要支柱產(chǎn)業(yè)。但是在建筑行業(yè)快速發(fā)展的同時也產(chǎn)生了諸多問題，如建筑施工單位違反固定招標，違規(guī)壓價，承包商違法分包等，由此引發(fā)的大量有關(guān)合同效益的問題難以解決，也對建筑施工過程產(chǎn)生一定影響。本文將就如何進行建筑施工合同效力認定及相關(guān)問題解決辦法進行詳細論述，旨在為相關(guān)單位在解決此類問題時提供建議。

關(guān)鍵詞 建筑工程 施工合同 效力認定 研究方向

作者簡介：周立強，貴州聽君律師事務(wù)所。

中圖分類號：D923.6 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.10.107

我國《合同法》規(guī)定：建筑工程合同是承包商進行工程建設(shè)實施、發(fā)包人支付工程價款的合同。而在實際的工程建設(shè)過程中，經(jīng)常出現(xiàn)承包商違法分包、違法施工現(xiàn)象，對工程建筑質(zhì)量造成不良影響。本文將對幾類施工合同無效情形進行解析并結(jié)合相關(guān)規(guī)定和法律對施工合同無效力部分做出解讀，同時提出幾種改進手段。

一、建筑工程施工合同概念及特征闡述

（一）建筑工程施工合同概念

建筑工程施工合同是指在建筑工程中，承包商進行建筑施工及相關(guān)工作，發(fā)包商進行支付工程款項的合同，與此同時，建筑工程施工合同也作為工程質(zhì)量、施工進度和成本控制的重要依據(jù)，能夠完整的反應(yīng)建筑施工整個過程的相關(guān)信息。

（二）建筑工程施工合同主要特征

建筑工程施工合同作為建筑施工的重要保障，能夠有效保證建筑承包商及發(fā)包商的合法權(quán)益，在實際的建筑工程中，施工合同具有如下特征：首先是施工合同具有較強的專業(yè)性。為保證建筑工程主體資格通過審查，建筑公司及相關(guān)企業(yè)需要具備相關(guān)資格，且需要在其能力范圍內(nèi)承接工程，同時要求工程發(fā)包商及承包商需要具有極強的履行合同能力，以此來保障雙方權(quán)益;其次，合同所涉及的法律關(guān)系較為復(fù)雜，其中規(guī)定了各方的權(quán)益及義務(wù)，落實了相關(guān)責(zé)任，以及可能出現(xiàn)的各種情形及解決辦法;另外，施工合同與社會穩(wěn)定息息相關(guān)，合同處所涉及的各方以外，背后還涉及到社會眾多方面的利益，如果合同出現(xiàn)差錯，將會對社會穩(wěn)定造成一定的負面影響。

二、建設(shè)工程施工合同效力認定要件

（一）施工合同主體資格要件

1.發(fā)包人的主體資格。對于建筑工程施工而言，發(fā)包人涉及到的主體資格一般是指個人合伙或自然人能否能夠成為發(fā)包人，上述內(nèi)容在我國的《建筑法》和《合同法》中并未給予明確的規(guī)定。然而在《建筑法》《合同法》中涉及到“建設(shè)單位”的概念，這樣一來發(fā)包人就是經(jīng)過批準后才開始工程項目建設(shè)的組織或法人。通過對實務(wù)進行調(diào)查和研究發(fā)現(xiàn)，個人合伙自建或自然人的建筑物不管屬于哪一類用途，均不可以納入到建設(shè)工程的范疇，符合《合同法》中承攬合同的規(guī)定，但是不受《建筑法》調(diào)整。因此，建設(shè)工程的發(fā)包人更多的是指法人組織及非法人組織，而此時的個人合伙或自然人不可以作為發(fā)包人主體。

2.承包人的主體資格。在建設(shè)工程施工合同效力認定過程中，最為關(guān)鍵的要素是指承包人是否具備法律規(guī)定的締約能力，尤其是承包人的資質(zhì)條件。對于建筑工程施工而言，承包人屬于直接生產(chǎn)者，其建筑質(zhì)量的好壞會和人民群眾的安全、社會的穩(wěn)定息息相關(guān)，這樣一來就對承包人的資質(zhì)提出了較為嚴格的要求，并制定了一套系統(tǒng)、完善的資質(zhì)等級行政許可制度。作為承包人而言，其主體資格應(yīng)該滿足下述兩個方面的條件：（1）承包人要求擁有獨立的法人資格。雖然現(xiàn)有法律法規(guī)并未明確規(guī)定承包人需要擁有法人資格，但是《建筑法》中出于建設(shè)工程質(zhì)量要求高、專業(yè)技術(shù)強、周期長、投資大等特點，加之自然人或社會組織缺乏承擔(dān)工程建設(shè)的能力，此時就要求承包人具備獨立法人資格，這樣一來一般的自然人或社會組織就無法成為承包人;（2）承包人要求具備相匹配的等級資質(zhì)。在建設(shè)工程施工過程中，資質(zhì)等級是承包人自身實力和建設(shè)工程專業(yè)技術(shù)的綜合體現(xiàn)，為了確保工程施工的順利進行，我國對承包人制定了一套系統(tǒng)、完善的市場準入制度，而且在《建筑法》中也對承包人的資質(zhì)等級給予了明確的規(guī)定，承包人所承包的建設(shè)工程需要與自身的資質(zhì)等級相匹配。在《建筑法》對承包人的等級資質(zhì)給予了強制性的規(guī)定，如果不具備相匹配的資質(zhì)等級，將無法承攬建設(shè)工程，也不符合承包人的主體資格，這樣所簽署的建設(shè)工程施工合同由于違反《建筑法》的相關(guān)規(guī)定而被認定為無效。

（二）施工合同意思表示要件

在我國《合同法》《民法總則》中，認定合同有效的要件是需要將意思表示真實。從民法理論角度進行分析可以發(fā)現(xiàn)，意思表示真實涉及到意思表示一致和意思自由兩個方面的含義。意思表示一致一般是指當事人內(nèi)心的意思與表達出來的意思是一致的。而意思自由一般是指當事人的意思形成并未受到外界因素的影響和干預(yù)，通常是在自由的狀態(tài)下形成的。通常情況下，當事人意思表示不真實的現(xiàn)象表現(xiàn)為誤解、欺詐、虛假表示、乘人之危、脅迫等。在進行建筑工程施工過程中，很少出現(xiàn)趁人之危、脅迫及重大誤解等現(xiàn)象，而顯失公平與欺詐是比較常見的現(xiàn)象，下面對其進行分析。

（1）顯失公平。在建筑工程施工合同中，顯失公平是比較常見的現(xiàn)象，主要是因為市場競爭環(huán)境越發(fā)激烈，發(fā)包人為了實現(xiàn)利潤的最大化，而選擇借助其賣方市場的競爭優(yōu)勢來縮短工期、壓低承包人的工程造價，甚至有些發(fā)包人還會要求承包人直接墊資施工。為了能夠在激烈的市場競爭中占據(jù)一定的地位，有些建筑施工單位不得不被迫接受發(fā)包人的要求，甚至有些單位會選擇以低于成本的價格來接受合同條款，在這種情況下簽訂的施工合同是有失公平、公正的，而且無法真正表達承包人的真實意思。但是，在具體實施過程中，工程款偏低并不屬于顯示公平的范疇，而如果工程價款極度低于成本，導(dǎo)致承包人不能正常履行合同時，才可以認定為顯失公平的范疇。（2）欺詐。我國現(xiàn)有的建筑市場秩序比較混亂，欺詐現(xiàn)象頻發(fā)，最常見的是：施工方虛報業(yè)績材料、偽造資質(zhì)等級證書，使其能夠承擔(dān)高于自身資質(zhì)的建筑項目。實際上，建設(shè)單位虛構(gòu)工程項目的土地使用權(quán)、立項等信息，將會導(dǎo)致施工單位作出錯誤的判斷，進而誘發(fā)欺詐現(xiàn)象。

（三）施工合同內(nèi)容的合法性要件

這里所提及到的合同內(nèi)容的合法性一般是指合同內(nèi)容嚴禁與現(xiàn)有行政法規(guī)及法律規(guī)定發(fā)生沖突，嚴禁損害社會公共利益，其中行政法規(guī)、法律并非地方性法規(guī)、行政規(guī)章，而是指國務(wù)院制定并頒發(fā)的行政法規(guī)，屬于強制性規(guī)定的范疇。社會公共利益一般是指經(jīng)濟發(fā)展和社會安定的秩序、道德風(fēng)尚等。

（四）施工合同的程序要件

對于建筑工程而言，工程質(zhì)量是否達標尤為重要，為了確保建筑工程施工的進度和質(zhì)量，則需要法律對施工合同的程序要件給予系統(tǒng)、全面的規(guī)定。在建設(shè)工程施工合同中，程序要件是生效要件，如果其與現(xiàn)有法律規(guī)定相背離，以及所簽訂的施工合同不符合程序要件時，均可以認定為無效合同。在我國現(xiàn)有法律中，建設(shè)工程施工合同程序如下：（1）只有經(jīng)過招標投標的施工合同才是合同的有效要件。在《招標投標法》中明確規(guī)定，如果想要進行招標投標的項目，未按照要去開展招投標程序，其所簽訂的合同被認定為無效合同;（2）對于國家重大建設(shè)工程需要根據(jù)相關(guān)文件來簽署施工合同，而且在《合同法》中規(guī)定：國家重大建設(shè)工程合同要按照國家政府部門通過的可行性研究報告和投資計劃進行簽訂，否則屬于無效合同。

三、建筑施工合同效力認定相關(guān)研究

（一）違法施工與施工合同效力認定

在工程施工建設(shè)階段，可能會由于某些資格未獲得或是施工出現(xiàn)問題導(dǎo)致工程建筑施工被定義為違法施工。違法施工具體包括但不限于以下情況：某些工程在進行建設(shè)施工或土地進行開發(fā)時，開發(fā)商未取得相關(guān)部門的許可或是建設(shè)用地規(guī)劃許可、工程規(guī)劃許可或土地使用許可，此時，對于承包商及發(fā)包商所簽訂的施工合同在合法性上存在爭議：一種觀點認為，從土地審批到建筑開始施工需要經(jīng)過眾多程序，也會面臨多重審核，只有在取得前面的許可之后才能進行下一環(huán)節(jié)的內(nèi)容，而在初始階段，土地使用許可等無法獲得，也就導(dǎo)致余下審批無法通過，最后施工是處于非法施工狀態(tài)的，因而所簽訂的合同也是無效的，不受法律保護的;另一種觀點認為：施工合同是發(fā)包商及承包商的責(zé)任約定，與項目本身是否違法并無直接關(guān)聯(lián)，在項目確立時，雙方僅需按照合同內(nèi)規(guī)定落實相關(guān)責(zé)任義務(wù)，而簽訂合同時僅需確認合同是否符合法律規(guī)定即可。無論是哪種觀點，當存在上述狀況時，法律部門都應(yīng)當按照參與合同的各方的過錯程度進行處罰。

（二）施工合同內(nèi)容中價格條款效力認定

施工合同內(nèi)容中價格條款主要涉及到工程結(jié)算內(nèi)容，而根據(jù)相關(guān)法律及規(guī)定，如果在工程施工結(jié)束之后，發(fā)包商已收到竣工結(jié)算文件卻在約定時期之內(nèi)不給予答復(fù)的，需要考慮一下情況來確定竣工結(jié)算效力：按照合同規(guī)定，發(fā)包商收到結(jié)算文件未在約定期限內(nèi)給予答復(fù)，則可視為認可結(jié)算文件內(nèi)容。如若承包商未按照規(guī)定計算工程款，發(fā)包商未給予回復(fù)的，承包商可要求發(fā)包商按結(jié)算報告進行款項結(jié)算。對此，基于建筑工程施工履行合同的特殊性，雙方應(yīng)當在約定期限之內(nèi)進行款項商議結(jié)算，有異議時應(yīng)當及時提出并解決否則應(yīng)當視為認可結(jié)算文件而無異議，且雙方已默認放棄提出異議的權(quán)利，此時認定價格條款有效。

（三）施工合同簽訂與招投標關(guān)系的效力認定

根據(jù)我國《建筑法》《招標投標法》等法律及相關(guān)文件規(guī)定，關(guān)系到社會公共利益、公眾安全的社會公益事業(yè)項目的，應(yīng)依法進行公開招標來確定施工企業(yè)及單位，按照法律要求，在招標之前發(fā)包商不得另與施工方進行關(guān)系到工程建設(shè)方面內(nèi)容的談判協(xié)商，在招標過后不得再更改招標內(nèi)容。另外，在出現(xiàn)下列狀況時需要考慮施工合同的實際效力：施工前發(fā)包商已與承包商達成口頭協(xié)議的，提前簽訂合同的，簽約后又補充協(xié)議內(nèi)容的。對此，雖然雙方在招標前已達成協(xié)議，但在后續(xù)招標過程中，承包商為利用非法手段獲取中標資格的，應(yīng)當認為其有效，但雙方需要補充協(xié)議以重新獲取合同效力;在中標后雙方已達成協(xié)議時，如若雙方又在原有合同的基礎(chǔ)上補充新的條款，在未違反合同精神，未損害雙方實際利益或是應(yīng)雙方共同要求的情況之下，應(yīng)當認為該補充協(xié)議合法有效。

四、結(jié)語

總的來說，在建筑工程中，施工合同作為記載各方權(quán)利及義務(wù)的書面憑證，在諸多方面都對各方起到規(guī)范作用。建筑施工合同是具有法律效益、受法律保護的，但當合同違反相關(guān)法律規(guī)定而歸于無效時，如何對后續(xù)工程價款、施工工期、工程質(zhì)量等主要因素進行處理應(yīng)對仍然是空白領(lǐng)域需要去填補。針對目前這一現(xiàn)象，需要司法工作者結(jié)合工作經(jīng)驗，對無效情節(jié)做出細致劃分，并根據(jù)以往經(jīng)驗和實際情況進行公正處理，同時也需要相關(guān)部門及時出臺法律填補空白。

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