摘 要：本文首先針對(duì)上市公司破產(chǎn)重組中中小股東權(quán)益保護(hù)的必要性進(jìn)行了闡述，然后分析上市公司破產(chǎn)重組中中小股東利益主要的體現(xiàn)，最后提出完善中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制的建議，以期為我國(guó)上市公司破產(chǎn)重組情況下保護(hù)中小股東權(quán)益提供參考。

關(guān)鍵詞：股東權(quán)益;權(quán)益保護(hù);破產(chǎn)重組;上市公司

中圖分類號(hào)：F271;F276.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）20-0158-02

作者簡(jiǎn)介：馬龍（1987-），男，漢族，安徽蚌埠人，研究生，任職于安徽淮河律師事務(wù)所，主要研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

一、上市公司破產(chǎn)重組中中小股東權(quán)益保護(hù)的必要性

（一）經(jīng)濟(jì)民主必然要求

股東向某公司進(jìn)行資金投入，其目的就是從該公司的經(jīng)營(yíng)收入中獲得收益，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)自己的資產(chǎn)增值。中小股東作為股東的一部分，雖然投資資金相對(duì)于大股東要少很多，但其也是投資者參與企業(yè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)作的一員，他們也應(yīng)該參與到公司的決議中去，且應(yīng)該與控股股東享有相同的地位，同時(shí)，中小股東也應(yīng)該在信息對(duì)稱的基礎(chǔ)上，享有作為股東的自主權(quán)，獨(dú)立判斷進(jìn)而獲得公平收益。但是，現(xiàn)實(shí)中中小股東相對(duì)于其他控股股東，地位相對(duì)薄弱，如果中小股東的合法權(quán)益無(wú)法得到保護(hù)，那么社會(huì)經(jīng)濟(jì)民主、公平競(jìng)爭(zhēng)、公平分配就會(huì)受到影響。

（二）公司與市場(chǎng)持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展必然要求

如果一個(gè)企業(yè)的主體權(quán)益想要得到保障，那么這個(gè)企業(yè)就一定要能夠持續(xù)、穩(wěn)定的發(fā)展。而作為社會(huì)主體的一部分，只有企業(yè)能夠持續(xù)、穩(wěn)定的發(fā)展，才能夠保證社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定與發(fā)展。如果不能夠保證中小股東的權(quán)益和賦予其行使自身應(yīng)有的權(quán)利，那么公司就可能成為董事、大股東為了達(dá)到獲得更大利益的工具，這樣就會(huì)影響公司的正常運(yùn)行，甚至是影響市場(chǎng)的穩(wěn)定。因此，要想確保公司和市場(chǎng)的穩(wěn)定有序發(fā)展，就必須要保證維系公司大股東與中小股東、董事與中小股東之間權(quán)益的平衡度。

（三）股東實(shí)質(zhì)平等必然要求

現(xiàn)代公司，大多遵循著“資本多數(shù)塊”的原則，在該原則的作用下，公司股東應(yīng)該擁有控制公司事務(wù)的權(quán)利。就是說(shuō)無(wú)論公司的股東所持有多少股份，彼此之間都應(yīng)該是平等的，但這也是理論上的，平等也只是形式上的。傳統(tǒng)民法所追求的的秩序是對(duì)自由市場(chǎng)秩序的追求，即市場(chǎng)交易秩序與經(jīng)濟(jì)民主，強(qiáng)調(diào)的是權(quán)利分配的平等。而“資本多數(shù)塊”原則所展現(xiàn)的形式上的平等，與傳統(tǒng)民法秩序所追求的相違背。因此，保護(hù)中小股東的權(quán)益，也是保證股東具備參與公司決策的平等權(quán)利的必然要求，且這個(gè)平等的權(quán)利是在以公司規(guī)章制度為基礎(chǔ)的前提下發(fā)生的。

二、上市公司破產(chǎn)重組中中小股東利益主要體現(xiàn)現(xiàn)象

（一）關(guān)聯(lián)交易

國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、我國(guó)財(cái)務(wù)部均對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行了闡述，具體將關(guān)聯(lián)交易定義為“關(guān)聯(lián)雙方或多方就資源、義務(wù)等相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，至于是否涉及到收取價(jià)款則不再考慮范疇內(nèi)”。上市公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中常有的一種正常交易行為，是不可避免的，這種交易發(fā)生關(guān)聯(lián)關(guān)系的特定當(dāng)事人之間，這種行為可以在一定程度上節(jié)省成本。但是因?yàn)槭芾骝?qū)使，交易雙方在交易時(shí)可能會(huì)出現(xiàn)扭曲交易條件的情況發(fā)生，進(jìn)而達(dá)到交易雙方謀取不當(dāng)?shù)睦?、轉(zhuǎn)移利潤(rùn)等不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易。由此也可以看出，關(guān)聯(lián)交易既有利的一面，也有不利的一面，是一把雙刃劍。我國(guó)的上市公司，其原身很大一部分是國(guó)有企業(yè)，通過(guò)改制進(jìn)而成為能夠上市的股份公司，這也決定了這些上市公司與原國(guó)有企業(yè)有著千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，進(jìn)而在破產(chǎn)重組過(guò)程中，出現(xiàn)不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的情況。例如粉飾財(cái)務(wù)報(bào)表、操縱上市公司利潤(rùn)、過(guò)分倚重關(guān)聯(lián)人弱化自己的市場(chǎng)主體地位、控股股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易的方式達(dá)到企業(yè)長(zhǎng)期占有上市公司資產(chǎn)的目的，等等。因此，上市公司這種不良的關(guān)聯(lián)交易關(guān)系，不斷擾亂了市場(chǎng)交易秩序，還使上市公司的資產(chǎn)完整性、主體功能等都不受到不利影響，中小股東的合法權(quán)益自然也會(huì)受到損害，如未按規(guī)定進(jìn)行信息披露、關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化、上市公司宣布破產(chǎn)重組成為控股股東或大股東謀取更多利益的手段等。

（二）虛假重組

在證券交易市場(chǎng)中，信息重組很容易造成股價(jià)的大幅波動(dòng)，這也成為很多利用的工具達(dá)到炒作市場(chǎng)的目的，例如，虛假重組，即上市公司實(shí)施的非法的非實(shí)質(zhì)重組，目的是套取現(xiàn)金、操縱市場(chǎng)，以謀取更高的利益。通常來(lái)說(shuō)，上市公司的虛假重組，主要為財(cái)務(wù)性的資產(chǎn)重組，這種重組方式只是體現(xiàn)在公司的財(cái)務(wù)賬目上變動(dòng)，而對(duì)于公司的戰(zhàn)略經(jīng)營(yíng)則不會(huì)有實(shí)質(zhì)性的變動(dòng)，換句或說(shuō)，這是一種利用重組概念在二級(jí)交易市場(chǎng)賺取差價(jià)的一種方式。就是說(shuō)，這種財(cái)務(wù)性的虛假重組，只是上市公司與機(jī)構(gòu)之間相互配合，象征性的將公司內(nèi)部的一些資產(chǎn)進(jìn)行置換，控股股東高價(jià)承租公司資產(chǎn)、上市公司通過(guò)銷售資產(chǎn)的方式放入公司的利潤(rùn)收益中等，這些重組變化的方式都只是上市公司賬目方面的變動(dòng)或者或重組，對(duì)上市公司經(jīng)營(yíng)狀況的改善并沒(méi)有任何幫助，它僅是上市公司股東或者董事通過(guò)操縱市場(chǎng)股價(jià)套取現(xiàn)金、掏空上市公司資產(chǎn)后者轉(zhuǎn)移上市公司資產(chǎn)的一種不正當(dāng)?shù)闹亟M方式。中小股東具有人數(shù)眾多、較為分散特點(diǎn)的一個(gè)群體，他們那一形成統(tǒng)一的行動(dòng)與決議，幾乎不可能參與到上市公司的經(jīng)營(yíng)管理中去，更不用說(shuō)行使自己的股東權(quán)利，可是，中小股東卻要承擔(dān)應(yīng)為上市公司控股股東或者大股東為謀取個(gè)人利益實(shí)施的虛假重組帶了的消極后果。

（三）內(nèi)幕交易

證券內(nèi)幕交易，通過(guò)掌握暫時(shí)還沒(méi)有公開(kāi)但是對(duì)于證券價(jià)格有很大影響信息的人，然后在了解這些重要信息后，從事證券交易的人或者將信息告知其他人讓其實(shí)施爭(zhēng)取交易。這種行為違反了證券交易“公平、公開(kāi)、公正”的原則。上市公司進(jìn)行破產(chǎn)重組要經(jīng)歷一個(gè)較為漫長(zhǎng)的過(guò)程，而上市公司破產(chǎn)重組的信息，對(duì)于證券市場(chǎng)的影響是巨大的，因此，關(guān)于上市公司破產(chǎn)重組相關(guān)信息在其對(duì)外公開(kāi)前應(yīng)該對(duì)其保密及受到保護(hù)。但是，在實(shí)際爭(zhēng)取交易中，利用上市公司破產(chǎn)重組的消息來(lái)進(jìn)行證券交易，進(jìn)而獲取超額利潤(rùn)的比比皆是。根據(jù)美國(guó)學(xué)者關(guān)于“證券守恒定律”的解釋，如果內(nèi)幕人員在信息公開(kāi)前買入股票，那么在信息公開(kāi)時(shí)期就會(huì)持有相當(dāng)數(shù)量的股票，這部分多出來(lái)的股票就是其他股東減少的那部分股票，因?yàn)槔眯畔⒐_(kāi)后，股票價(jià)格會(huì)隨之上漲，那么該內(nèi)幕人員就會(huì)獲得高額收益，相應(yīng)地，其他股東就會(huì)蒙受巨大損失。在法律上，雖然不能管控或者規(guī)定每一個(gè)投資者在面對(duì)同一信息時(shí)，作出相同的判斷，也不能每一個(gè)投資都會(huì)獲得收益，但是法律必須保證投資者彼此具有獲得相同的信息知情權(quán)，也就是法律上所說(shuō)的平等知情權(quán)。如果內(nèi)部知情人員在利好信息公布前就進(jìn)行證券交易或者告知他人進(jìn)行證券交易，這對(duì)于占據(jù)絕大多數(shù)數(shù)量的中小股東是非常不公平的，是對(duì)他們合法權(quán)益的侵害。

三、完善中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制的建議

（一）建立上市公司破產(chǎn)信息的強(qiáng)制披露制度

在證券法中，有一個(gè)相當(dāng)重要的制度——上市公司信息披露制度，就是說(shuō)只要是對(duì)證券交易市場(chǎng)股價(jià)有影響的信息都應(yīng)該對(duì)外公布披露，而且該信息的披露還有及時(shí)、有效、持續(xù)。毫無(wú)疑問(wèn)，該披露制度的規(guī)定初衷好的，是為了維護(hù)廣大的大、中、小股東，但是該制度并不完善，或者說(shuō)并不完美，因?yàn)樵撝贫雀舆m用于上市公司日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，對(duì)于上市公司進(jìn)入破產(chǎn)重組前后的時(shí)期則并不適用。法律上并沒(méi)有強(qiáng)制規(guī)定上市公司必須提前披露破產(chǎn)信息，同時(shí)是在法院申請(qǐng)破產(chǎn)受理后才會(huì)向社會(huì)公布，然后上市公司的中小股東才會(huì)與社會(huì)公眾一起獲得該信息，而上市公司破產(chǎn)的信息實(shí)際上上市公司的大股東多會(huì)提前知曉并做好應(yīng)對(duì)措施，而那些中小股東則是最后知道的，這對(duì)他們是及其不公平的，也是非常不利的。而且，破產(chǎn)后上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，這個(gè)階段上市公司內(nèi)部信息是非常復(fù)雜多變的，這個(gè)時(shí)期中小股東則是處于對(duì)公司具體情況不甚了解的劣勢(shì)地位，上市公司大股東可能會(huì)在這個(gè)時(shí)期采取措施來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益不受損失，甚至是以犧牲中小股東的利益來(lái)維護(hù)自己的利益，而中小股東對(duì)這些則是全然不知，這也就造成了中小股東與上市公司大股東或控股股東之間的信息不對(duì)稱，使中小股東承擔(dān)著巨大的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，國(guó)家對(duì)于維護(hù)中小股東權(quán)益方面也在作出不懈的努力，如2009年7月實(shí)施的《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》，就上市公司進(jìn)入破產(chǎn)程序后，規(guī)定其必須強(qiáng)制披露信息，由此中小股東在上市公司破產(chǎn)重組中知情權(quán)問(wèn)題的保護(hù)上升到法律層面，但這還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，國(guó)家應(yīng)該就建立上市公司進(jìn)入破產(chǎn)程序后中小公司知情權(quán)的保護(hù)做進(jìn)一步完善。

（二）建立中小股東委員會(huì)

上市公司申請(qǐng)破產(chǎn)后，最后是選擇破產(chǎn)重組、破產(chǎn)清算、破產(chǎn)和解這些活動(dòng)，都是有上市公司、債權(quán)人根據(jù)自身權(quán)益來(lái)決定的，如果選擇破產(chǎn)重組，則破產(chǎn)重組的相關(guān)事宜則是有上市公司、債權(quán)人、重組方根據(jù)自身權(quán)益來(lái)決定的，而無(wú)論是選擇破產(chǎn)重組，還是重組相關(guān)事宜的選擇都沒(méi)有中小股東的參與，更沒(méi)有中下股東為自身利益訴求的渠道，這就難以保證中小股東的權(quán)益。而要求每一個(gè)中小股東參與到破產(chǎn)重組的各個(gè)程序中，似乎有不太可能，就此，提出了建立中小股東委員會(huì)的提議，該委員會(huì)可以參與到上市公司破產(chǎn)重組的各個(gè)環(huán)節(jié)中，并確保中小股東委員會(huì)具有參與權(quán)、知情權(quán)、表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)，使中小股東及中小股東委員會(huì)參與到上市公司破產(chǎn)重組中的各項(xiàng)事宜中，并就自身權(quán)益方面的事宜提出質(zhì)疑，并賦予其監(jiān)督上市公司破產(chǎn)重組相關(guān)行為人的權(quán)利，進(jìn)而保證上市公司破產(chǎn)重組在公開(kāi)、透明、公正的環(huán)境下展開(kāi)。同時(shí)，還有賦予中小股東委員會(huì)查賬的權(quán)利，使中小股東能夠了解山市公司破產(chǎn)的前后的詳細(xì)情況，若發(fā)現(xiàn)有虛假做賬的行為，則可通過(guò)法律的武器來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益。

（三）設(shè)立股權(quán)讓渡的條件

上市公司要想盡早通過(guò)重組的方式獲得新生，那么上市公司全體股東通過(guò)讓渡一定比例股份來(lái)償還債權(quán)人或者用來(lái)吸引重組方，通過(guò)股份讓渡的方式，來(lái)使重組方或者投資人對(duì)上市公司注入資產(chǎn)，實(shí)施新的管理模式，使上市公司的債務(wù)得以償還，同時(shí)也能改變上市公司以前的管理模式，進(jìn)而使上市公司破產(chǎn)重組成功。但是，在現(xiàn)實(shí)中，上市公司破產(chǎn)重組仍然有很多沒(méi)有成功的例子，主要是因?yàn)橹亟M方在讓渡大部分股權(quán)后食言、臨時(shí)反悔、顧慮重重等等原因，有的重組方或者投資人在接受上市公司讓渡的股權(quán)后，又轉(zhuǎn)手賣于他人，并不是真心的想要重組上市公司，進(jìn)而危害了廣大中小股東的權(quán)利。因此，應(yīng)該設(shè)立股權(quán)讓渡條件：一是，注資承諾，重組方要想得到上市公司股份的讓渡，就要承諾必須注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，提高上市公司的經(jīng)營(yíng)及盈利能力;二是設(shè)立讓渡股份禁售期，此條是為了防止重組方并不是真正為了重組，在讓渡股權(quán)后即賣魚他人情況發(fā)生，這個(gè)禁售期可以是2-3年;三是限定最低持股比例，就是說(shuō)為了予以中小股東信心，重組方應(yīng)持持有最低股份;四是分紅承諾，即重組方應(yīng)該向廣大股東，尤其是中小股東，多少年后可以實(shí)現(xiàn)分紅，也是提升中小股東信心的一種方式。

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