畢少瑋 李欣宇

摘要：由于文化傳統(tǒng)、歷史風(fēng)俗、宗教信仰、法律政策、社會制度、歷史淵源、倫理觀念、價值取向等諸多因素的影響。各國在收養(yǎng)方面的規(guī)定都是地域色彩濃郁，因此存在種種有待解決的法律沖突，這也影響了涉外收養(yǎng)制度的發(fā)展。我國已有關(guān)于涉外收養(yǎng)的較完備的國內(nèi)立法，并且加入涉外收養(yǎng)的國際公約，但是關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用仍有欠缺之處。本文從我國涉外收養(yǎng)法律適用的法律沖突及現(xiàn)狀，分析出其存在的不足之處，從而提出關(guān)于完善涉外收養(yǎng)法律適用的建議。

關(guān)鍵詞：涉外收養(yǎng);法律適用;法律沖突

一、收養(yǎng)的法律基本問題

（一）收養(yǎng)的內(nèi)涵

收養(yǎng)屬于親屬制度的一種，根據(jù)相關(guān)法律條文的解釋，收養(yǎng)是通過法律程序創(chuàng)設(shè)父母子女關(guān)系的一種制度，收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間并沒有血緣關(guān)系，而是由法律賦予的一種親子關(guān)系，法理上稱為擬制血親。英語中對收養(yǎng)的表述為“adoption”，有選擇他人自己家中作為親屬的意思。無論是中文還是英文中對收養(yǎng)的含義的解釋，都體現(xiàn)出一種成人本位，并沒有將兒童置于收養(yǎng)概念的中心。

（二）涉外收養(yǎng)的內(nèi)涵

收養(yǎng)包括涉外收養(yǎng)和國內(nèi)收養(yǎng)，隨著社會的發(fā)展，人們的活動的范圍頁逐漸擴(kuò)大，各國間的交流日益頻繁，在這樣的社會背景下，收養(yǎng)關(guān)系開始跨越國界和地區(qū)，即形成了涉外收養(yǎng)關(guān)系。

涉外收養(yǎng)也稱為跨國收養(yǎng)或是國際收養(yǎng)，即含有涉外因素的收養(yǎng)，它不同于國內(nèi)收養(yǎng)，國內(nèi)收養(yǎng)主要是收養(yǎng)人于被收養(yǎng)人屬于同一個國家并且收養(yǎng)行為是在其共同的國家內(nèi)進(jìn)行的收養(yǎng)，不含任何涉外因素。

二、涉外收養(yǎng)的法律沖突和適用的原則

（一）涉外收養(yǎng)的法律沖突

由于各國規(guī)定不一，產(chǎn)生的法律沖突表現(xiàn)為涉外收養(yǎng)的成立條件的法律沖突，記憶在涉外收養(yǎng)的效力方面和解除方面的法律沖突。首先，從成立要件來說，包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件，實(shí)質(zhì)要件是指收養(yǎng)關(guān)系雙方年齡、身份記憶意思表示等實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而形式要件是指登記、公證等程序內(nèi)容。其次，涉外收養(yǎng)的法律效力實(shí)質(zhì)成立收養(yǎng)關(guān)系對于關(guān)系雙方是否有所影響。再次，涉外收養(yǎng)的解除關(guān)系指收養(yǎng)關(guān)系的解除對于雙方的影響如何。

（二）涉外收養(yǎng)法律適用原則

在涉外收養(yǎng)的準(zhǔn)據(jù)法定位中涉外收養(yǎng)法律適用的原則意義重大。其中包括兒童利益原則、統(tǒng)一原則、分割制原則、最密切聯(lián)系原則等。

三、我國涉外收養(yǎng)法律適用的現(xiàn)狀及不足

（一）我國涉外收養(yǎng)法制度適用的現(xiàn)狀

1.立法上從無到有。早期我國民法對涉外收養(yǎng)的法律適用沒有規(guī)定，在法律適用上一度出現(xiàn)了空白。上個世紀(jì)九十年代制定的收養(yǎng)法自己中規(guī)定了外國人獲得其所在國同意后，可以根據(jù)中國收養(yǎng)法在中國境內(nèi)收養(yǎng)子女。在外國人在中國收養(yǎng)子女實(shí)施辦法中也做了相關(guān)規(guī)定。以上的收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法都主張重疊適用中國法和收養(yǎng)人屬人法。因此，中國關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用有了規(guī)定。中國關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用最新立法時2011年生效的涉外民事關(guān)系法律適用法，該法對涉外收養(yǎng)作了詳細(xì)的規(guī)定。

2.法律適用從單一到更加靈活。收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法把涉外收養(yǎng)關(guān)系看作一個整體，規(guī)定涉外收養(yǎng)關(guān)系適用中國法及收養(yǎng)人的屬人法。涉外民事關(guān)系法律適用法運(yùn)用分割的辦法，把收養(yǎng)關(guān)系分為三個方面，分別規(guī)定了不同的法的選擇方法。

3.法律適用范圍和連結(jié)點(diǎn)表述從模糊到明確。收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法就適用范圍表述模糊。收養(yǎng)法規(guī)定的時外國人在中國收養(yǎng)子女，該規(guī)定是僅僅指外國人在中國境內(nèi)收養(yǎng)中國兒童還是也可以收養(yǎng)外國兒童，不可得知。實(shí)施辦法規(guī)定的是外國人在中國境內(nèi)收養(yǎng)中國公民的子女適用該辦法，由此可見并不包括在中國境內(nèi)收養(yǎng)外國兒童。

（二）我國涉外收養(yǎng)法制度適用的不足

盡管我國涉外收養(yǎng)法律適用制度有所完善，但是我國的國內(nèi)立法仍有不足。以下是其不足方面：

我國涉外收養(yǎng)模式的單向化。我國《中華人民共和國收養(yǎng)法》第21條規(guī)定外國人可以在中國收養(yǎng)子女?？芍谖覈贿m用于單向的涉外收養(yǎng)的情況，而忽視了也存在雙向的涉外收養(yǎng)。

四、對我國涉外法律制度完善的建議

（一） 完善雙向涉外收養(yǎng)模式。我國應(yīng)增加中國人收養(yǎng)外國兒童的相關(guān)規(guī)定，完善相關(guān)的法律適用，具體參照已有的法律適用模式，以最大的保護(hù)兒童利益為基本原則，多方面的保障收養(yǎng)關(guān)系雙方當(dāng)事人的各項(xiàng)權(quán)益。（12）

（二）簡化收養(yǎng)程序。對涉外收養(yǎng)程序的簡化并不是減弱對涉外收養(yǎng)的監(jiān)管，而是將u必要的程序精簡，例如：被收養(yǎng)兒童資格的審查、先簽訂委托收養(yǎng)協(xié)議再簽訂收養(yǎng)協(xié)議等，從而更高效地推進(jìn)涉外收養(yǎng)程序的進(jìn)行。

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