曹文杰

摘? ?要：隨著就業(yè)形式的多樣化，靈活就業(yè)人員在勞動(dòng)力總數(shù)中的比例越來(lái)越大。但由于多種因素的制約致使靈活就業(yè)人員難以被納入現(xiàn)行的工傷保險(xiǎn)制度中，無(wú)法保障其合法權(quán)益。而作為一種當(dāng)下流行的就業(yè)形式，靈活就業(yè)應(yīng)該給予工傷保護(hù)的制度安排。通過(guò)對(duì)靈活就業(yè)人員納入工傷保險(xiǎn)制度的困境分析，進(jìn)而探討其納入到工傷保險(xiǎn)制度的路徑，以期能夠更好地保障靈活就業(yè)人員的工傷權(quán)益。

關(guān)鍵詞：靈活就業(yè)人員;工傷保險(xiǎn);困境;路徑

自2003年《工傷保險(xiǎn)條例》實(shí)施以來(lái)，我國(guó)的工傷保險(xiǎn)工作取得了很大成效，越來(lái)越多的勞動(dòng)者被納入到工傷保險(xiǎn)的制度范圍內(nèi)，得到了工傷保護(hù)，這不僅保障了勞動(dòng)者工傷的合法權(quán)益，還為企業(yè)分擔(dān)了風(fēng)險(xiǎn)。但隨著我國(guó)勞動(dòng)關(guān)系的復(fù)雜化、就業(yè)形式的多樣化，靈活就業(yè)人員占勞動(dòng)力總量的比例越來(lái)越大，他們大多數(shù)還未被納入到工傷保險(xiǎn)的范圍，靈活就業(yè)人員工作的性質(zhì)及特點(diǎn)使其更容易受到職業(yè)傷害事故。關(guān)注靈活就業(yè)人員，保障其合法權(quán)利，已成為當(dāng)今社會(huì)保障工作的重要方向。2017年4月，《國(guó)務(wù)院關(guān)于在當(dāng)前和未來(lái)時(shí)期做好就業(yè)和創(chuàng)業(yè)工作的意見(jiàn)》[1]明確指出“探索靈活雇員的失業(yè)和工傷保險(xiǎn)方法，并有資格獲得靈活就業(yè)和自營(yíng)職業(yè)支持政策”。因此，在當(dāng)前的就業(yè)形式下，需要制定符合靈活就業(yè)人員特點(diǎn)的工傷參保方式，以期能夠保護(hù)他們的合法權(quán)益，這不僅能夠解除靈活就業(yè)人員的后顧之憂(yōu)，有利于他們的工作積極性，也有利維護(hù)正常的生產(chǎn)、生活秩序，有利于維護(hù)社會(huì)安定。

1? ? 靈活就業(yè)人員的分類(lèi)及特點(diǎn)

1.1? 靈活就業(yè)人員的分類(lèi)

靈活就業(yè)是相對(duì)于有固定單位和固定勞動(dòng)關(guān)系的就業(yè)模式而言的。而靈活就業(yè)人員主要包括以下幾種類(lèi)型：（1）自營(yíng)勞動(dòng)者，包括自我雇傭者（自謀職業(yè)）和以個(gè)人身份從事職業(yè)活動(dòng)的自由職業(yè)者等。（2）家庭幫工，即那些幫助家庭成員從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的人員。（3）其他靈活就業(yè)人員，主要是指非全時(shí)工、季節(jié)工、勞務(wù)承包工、勞務(wù)派遣工、家庭小時(shí)工等一般勞動(dòng)者。

1.2? 靈活就業(yè)人員的主要特點(diǎn)

（1）種類(lèi)繁多。靈活就業(yè)人員分布在社會(huì)各行各業(yè)，就業(yè)形式比較靈活多樣。

（2）工作不穩(wěn)定。靈活就業(yè)人員流動(dòng)性很大，職業(yè)更換頻繁，與用人單位工作關(guān)系不穩(wěn)定。

（3）工作時(shí)間、地點(diǎn)不固定。靈活就業(yè)人員的工作時(shí)間完全基于他們所從事職業(yè)的特點(diǎn)，沒(méi)有嚴(yán)格的限制。比如，一些“幫忙”工，用人單位是有需要才會(huì)招聘。還有一些工作既可以在家完成，也可以在工廠做工，工作地點(diǎn)較為靈活。

（4）收入不穩(wěn)定。由于靈活就業(yè)人員工作崗不穩(wěn)定、工作時(shí)間不固定導(dǎo)致其收入不穩(wěn)定，時(shí)高時(shí)低，特別是一些臨時(shí)工和季節(jié)工。

2? ? 靈活就業(yè)人員納入工傷保險(xiǎn)的困境分析

2.1? 從工傷認(rèn)定層面來(lái)看

2.1.1? 工傷認(rèn)定以勞動(dòng)關(guān)系為前提

在我國(guó)目前的制度設(shè)計(jì)中，工傷是以勞動(dòng)關(guān)系為前提的，只有勞動(dòng)者與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系或者形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系才能被認(rèn)定為工傷。但在現(xiàn)實(shí)中，大多數(shù)靈活就業(yè)人員并未與用人單位建立明確的勞動(dòng)關(guān)系，兩者之間更多的是一種簡(jiǎn)單的用工和做工臨時(shí)關(guān)系。在這樣的情況下，如若發(fā)生意外傷害，靈活就業(yè)人員沒(méi)有法定意義上的勞動(dòng)關(guān)系，就無(wú)法認(rèn)定為工傷。

2.1.2? 工傷認(rèn)定調(diào)查取證難

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，工傷認(rèn)定必須符合3個(gè)條件，即工作時(shí)間、工作場(chǎng)所和工作原因。而一些靈活就業(yè)人員的工作時(shí)間、工作場(chǎng)所非常靈活，沒(méi)有規(guī)定特定的時(shí)間和場(chǎng)所，比如，一些打零工的勞動(dòng)者，根據(jù)個(gè)人意愿選擇做工的地點(diǎn)和場(chǎng)所。這樣則無(wú)法準(zhǔn)確界定“工作地點(diǎn)、工作時(shí)間”這兩個(gè)基本條件。在這種情況下，很難區(qū)分所受傷害是否是由工作引起的。特別是一些獨(dú)自工作的靈活就業(yè)人員，對(duì)其受傷情況，是否是因工作而受傷的，在實(shí)際的調(diào)查取證中很難判斷。

2.2? 從法律制度層面來(lái)看

我國(guó)《勞動(dòng)法》《社會(huì)保險(xiǎn)法》《工傷保險(xiǎn)條例》等相關(guān)法律法規(guī)未對(duì)靈活就業(yè)人員的工傷保險(xiǎn)作出具體、完整的規(guī)定。我國(guó)工傷保險(xiǎn)的費(fèi)用一般由用人單位繳納，個(gè)人不繳納。也就是說(shuō)只有有明確用人單位的勞動(dòng)者才會(huì)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，參加工傷保險(xiǎn)。而那些沒(méi)有用人單位為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的靈活就業(yè)人員，則被排除在工傷保險(xiǎn)制度范圍外。我國(guó)法律對(duì)靈活就業(yè)人員可以自主參加養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)作出了具體規(guī)定，卻未對(duì)其工傷保險(xiǎn)的繳納問(wèn)題作出規(guī)定，這種情況下，即使勞動(dòng)者本人想繳費(fèi)也無(wú)途徑可尋。如何為靈活就業(yè)者提供靈活多樣的參保方式，是需要研究和解決的問(wèn)題。

2.3? 從工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦層面看

由于靈活就業(yè)人員工作不穩(wěn)定、流動(dòng)性大、職位更換頻繁等特點(diǎn)，不論是用人單位為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，還是個(gè)人參保，這都將對(duì)目前的工傷保險(xiǎn)管理模式、經(jīng)辦方式構(gòu)成巨大挑戰(zhàn)。首先，如果有兩個(gè)以上的雇主雇用靈活就業(yè)人員，沒(méi)有明確規(guī)定誰(shuí)將開(kāi)設(shè)社會(huì)保障賬戶(hù)。其次，對(duì)于沒(méi)有固定雇主的靈活就業(yè)人員，其參保方式、繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定要與靈活就業(yè)人員的工作特點(diǎn)相匹配。這些無(wú)疑會(huì)增加該機(jī)構(gòu)的工作量。

2.4? 從參保主體的角度來(lái)看

2.4.1? 從企業(yè)的角度來(lái)看

首先，目前大多數(shù)用人單位參保意愿不強(qiáng)，不愿為員工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。很多靈活就業(yè)人員從事的工作都是高危工作，加上企業(yè)管理粗放、工作場(chǎng)所安全投入不足等原因，使其成為工傷與職業(yè)病的高發(fā)群體。再加上靈活就業(yè)人員本身并沒(méi)有與用人單位簽訂勞動(dòng)合同，無(wú)法認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系，使用人單位有理由不為靈活就業(yè)者參保，以此降低企業(yè)成本。其次，在現(xiàn)實(shí)中用人單位會(huì)擔(dān)心如果為靈活就業(yè)人員繳納了工傷保險(xiǎn)，就認(rèn)定本單位與靈活就業(yè)人員的勞動(dòng)關(guān)系。而當(dāng)用人單位與靈活就業(yè)者解除用工合同時(shí)，靈活就業(yè)人員再要求用人單位為其補(bǔ)繳其他社會(huì)保險(xiǎn)的要求，這種勞動(dòng)爭(zhēng)議往往會(huì)讓企業(yè)陷入兩難境地。因此，極大地挫敗了企業(yè)為靈活就業(yè)者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的積極性。

2.4.2? 從靈活就業(yè)人員自身的角度來(lái)看

首先，靈活的就業(yè)人員自身參保意識(shí)不強(qiáng)。一方面，由于靈活就業(yè)人員收入不高，不愿意為自己購(gòu)買(mǎi)商業(yè)意外傷害保險(xiǎn)。另一方面，他們存在一定的“僥幸心理”，認(rèn)為那種意外傷害事故不會(huì)那么巧地發(fā)生在自己身上，自身保險(xiǎn)意識(shí)不強(qiáng)。其次，缺乏工傷保險(xiǎn)意識(shí)，維權(quán)意識(shí)不強(qiáng)。由于大多數(shù)的靈活就業(yè)人員教育程度不高，技能欠缺，工作難找，遇到用人單位只要工資合適就直接干活，基本上不會(huì)關(guān)注用人單位是否為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。當(dāng)遇到工傷事故時(shí)，也只能自己默默忍受，不敢向企業(yè)索賠，甚至認(rèn)為是自己做錯(cuò)了事，對(duì)其合法權(quán)益受到侵害渾然不知[2]。

3? ? 靈活就業(yè)人員納入工傷保障的路徑分析

3.1? 突破以勞動(dòng)關(guān)系為前提的工傷認(rèn)定理念

目前我國(guó)工傷認(rèn)定是以勞動(dòng)關(guān)系為前提。在我國(guó)具有勞動(dòng)關(guān)系的用工方式是最典型的，但此外還有很多其他用工方式。而只有那些具有明確勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者才會(huì)受到制度的保護(hù)，勞動(dòng)關(guān)系之外的勞動(dòng)者則被排除在工傷保障之外，這顯然是不符合制度公平性的要求。因此，有必要重新確立工傷認(rèn)定的理念，突破傳統(tǒng)的“勞動(dòng)法理論”，不再以“勞動(dòng)關(guān)系”、“正規(guī)勞動(dòng)者”等來(lái)限制工傷認(rèn)定對(duì)象的范圍，應(yīng)順應(yīng)社會(huì)的發(fā)展，將勞動(dòng)關(guān)系與工傷認(rèn)定脫鉤，以期能更好地保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益。事實(shí)上，在我國(guó)目前的實(shí)踐中也突破了與勞動(dòng)相關(guān)工傷的做法，例如江蘇南通于2007年規(guī)定，有勞動(dòng)保障代理關(guān)系的所有靈活就業(yè)人員必須辦理工傷保險(xiǎn)手續(xù)。這些規(guī)定為“去勞動(dòng)關(guān)系化”工傷認(rèn)定提供了思路，也為靈活就業(yè)逐步納入工傷保險(xiǎn)提供了可能性。在重塑工傷認(rèn)定概念后，有必要擴(kuò)大工傷覆蓋范圍，逐步將靈活就業(yè)人員納入工傷保險(xiǎn)制度中來(lái)。

3.2? 建立靈活多樣的工傷認(rèn)定辦法

首先，應(yīng)該明確“誰(shuí)用工，誰(shuí)負(fù)責(zé)”、“誰(shuí)的娃娃誰(shuí)帶走”的工傷認(rèn)定原則。不能因?yàn)殪`活就業(yè)人員的工作不穩(wěn)定、流動(dòng)性大，用人單位就不為其繳納工傷，上保險(xiǎn)費(fèi)。因?yàn)楣暮蠊敲鞔_的，誰(shuí)雇用則由誰(shuí)負(fù)責(zé)[3]。其次，在工傷認(rèn)定的過(guò)程中，應(yīng)結(jié)合靈活就業(yè)人員工作特征、工作習(xí)慣，嚴(yán)格把握工作時(shí)間、工作地點(diǎn)，以便核實(shí)工傷的原因。同時(shí)應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)管，避免因“偽證”造成的工傷保險(xiǎn)基金的不合理支出。

3.3? 分類(lèi)參保與管理

由于靈活就業(yè)人員群體繁多，在實(shí)踐中，可以針對(duì)不同的群體進(jìn)行分類(lèi)參保與管理。對(duì)于有用人員單位的靈活就業(yè)者，應(yīng)明確該用人單位的責(zé)任，強(qiáng)制用人單位為靈活就業(yè)人員參保。對(duì)于沒(méi)有雇主的靈活員工，一方面，擴(kuò)大工傷保險(xiǎn)的覆蓋面，改變社會(huì)保險(xiǎn)對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的依賴(lài)性，逐步將更多沒(méi)有明確勞動(dòng)關(guān)系的靈活就業(yè)人員納入到工傷保險(xiǎn)制度。另一方面，為靈活就業(yè)人員創(chuàng)建以個(gè)人為繳費(fèi)主體來(lái)參加工傷保障的途徑，通過(guò)自主繳費(fèi)分散工作中的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于那些生活確實(shí)有困難的靈活就業(yè)人員，可以采取財(cái)政為其代繳的辦法彌補(bǔ)等。同時(shí)，應(yīng)建立靈活的社保繳費(fèi)方式。在實(shí)踐中，可根據(jù)靈活就業(yè)人員所在行業(yè)的危險(xiǎn)水平確立不同的繳費(fèi)率，也可通過(guò)參考?xì)v年來(lái)每個(gè)行業(yè)的賠付率來(lái)確定浮動(dòng)的具體數(shù)額。例如，對(duì)于餐飲業(yè)和家庭服務(wù)業(yè)等高流動(dòng)性的人員，可以按照“定額繳費(fèi)、動(dòng)態(tài)實(shí)名”的辦法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。要研究靈活的就業(yè)方式，隨時(shí)申報(bào)，隨時(shí)登記和支付，管理靈活就業(yè)員工的實(shí)名制，制定靈活的工傷保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移辦法[4] 。此外，將社會(huì)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)與商業(yè)工傷保險(xiǎn)相銜接，明確商業(yè)類(lèi)工傷保險(xiǎn)的待遇趨同于社會(huì)保險(xiǎn)，形成一定的替代效應(yīng)[5]。

3.4? 樹(shù)立互助共濟(jì)的工傷分散理念

工傷保險(xiǎn)作為一種社會(huì)保險(xiǎn)，它不僅是企業(yè)這一主體的責(zé)任，更是國(guó)家和個(gè)人的責(zé)任，需要多方主體互幫互助，才能從根本上解決靈活就業(yè)人員參加工傷保險(xiǎn)的問(wèn)題。工傷事故的發(fā)生具有不確定性，但在不同的行業(yè)中，工傷發(fā)生的概率是不同的，一些行業(yè)工傷事故發(fā)生的可能性較低，如事業(yè)單位。而一些行業(yè)工傷事故發(fā)生的可能性則較高，如采礦、建筑。因此，需要在不同行業(yè)平衡工傷保險(xiǎn)費(fèi)收支。工傷保險(xiǎn)費(fèi)的繳納是在保證社會(huì)保險(xiǎn)公平的前提下，在各個(gè)就業(yè)群體之間，就工傷事故的保障建立起來(lái)的互助模式，實(shí)現(xiàn)所有勞動(dòng)者在工傷保障層面的“共濟(jì)”[6]。這樣不僅能夠減輕勞動(dòng)者的負(fù)擔(dān)，還可以改善用人單位為勞動(dòng)者參保的積極性，更好地維護(hù)工人的權(quán)益。

3.5? 提高靈活就業(yè)人員的參保意識(shí)

工傷保險(xiǎn)政策性強(qiáng)，特別是針對(duì)靈活就業(yè)人員本身的特點(diǎn)，在推行靈活就業(yè)人員參加工傷保險(xiǎn)時(shí)，必須加大宣傳力度，提高他們的參保意識(shí)與維權(quán)意識(shí)。該類(lèi)群體人數(shù)較多、情況復(fù)雜，需要其自身自覺(jué)地為自己做好充分的保障。強(qiáng)化工傷參保的宣傳工作，一方面，可以在社區(qū)進(jìn)行政策宣傳。通過(guò)其熟悉的社區(qū)能更有效地把政策介紹給每個(gè)人。另一方面，在政策宣傳的內(nèi)容上一定要實(shí)事求是。讓靈活就業(yè)人員知道如何參保，參保后對(duì)其益處是什么，使靈活就業(yè)人員認(rèn)識(shí)到參加工傷保險(xiǎn)的重要性。

[參考文獻(xiàn)]

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