張建軍

近年來，為進(jìn)一步規(guī)范非上市股份有限公司股權(quán)管理，國家有關(guān)部門及各省相繼出臺了關(guān)于非上市股份公司股權(quán)管理的相關(guān)規(guī)定，尤其是中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會2017年發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)農(nóng)村商業(yè)銀行股東股權(quán)管理和公司治理有關(guān)事項的意見》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2017〕99號）以及2018年發(fā)布的《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》（2018年第1號令）兩個文件，分別加強(qiáng)了對商業(yè)銀行的股權(quán)管理，規(guī)范了商業(yè)銀行股東行為，維護(hù)股東的合法利益，并要求“商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)建立股權(quán)托管制度，將股權(quán)在符合要求的托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行集中托管”。2019年4月26日，銀保監(jiān)會最新下發(fā)的《商業(yè)銀行股權(quán)托管辦法（征求意見稿）》，更是提出要求規(guī)范商業(yè)銀行股權(quán)托管，加強(qiáng)股權(quán)管理，提高股權(quán)透明度。

隨著非上市股份公司股權(quán)管理制度的不斷完善，股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)管理的商業(yè)銀行企業(yè)數(shù)量在不斷增多，日常為商業(yè)銀行提供的初始登記服務(wù)和股權(quán)變更登記服務(wù)的業(yè)務(wù)量也隨之大增，伴隨的股權(quán)變更過戶、股權(quán)出質(zhì)、司法查封等方面的業(yè)務(wù)風(fēng)險也在加大。依據(jù)《公司法》規(guī)定以及《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》等文件的要求，本文分析了商業(yè)銀行與其他非上市股份公司股權(quán)管理的差異，對在實際工作中要把握的非交易過戶風(fēng)險進(jìn)行了總結(jié)，供大家參考。

1 ?發(fā)起股東轉(zhuǎn)讓股份時，對公司成立時間有不同要求

（1）依據(jù)《公司法》第一百四十一條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！?/p>

（2）依據(jù)《村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》第二十八條規(guī)定：“村鎮(zhèn)銀行的股份可依法轉(zhuǎn)讓、繼承和贈與。但發(fā)起人或出資人持有的股份自村鎮(zhèn)銀行成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押?！?/p>

（3）依據(jù)《農(nóng)村商業(yè)銀行管理暫行規(guī)定》第二十一條規(guī)定：“農(nóng)村商業(yè)銀行股東不得虛假出資或者抽逃出資，也不得抽回股本。農(nóng)村商業(yè)銀行不得接受本行股份作為質(zhì)押權(quán)標(biāo)的。發(fā)起人持有的股份自農(nóng)村商業(yè)銀行成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！?/p>

在實際業(yè)務(wù)中，我們就要通過查詢工商信息系統(tǒng)或者查看公司營業(yè)執(zhí)照上的成立日期，來判斷發(fā)起股東持有的股份能否轉(zhuǎn)讓。若不符合規(guī)定，則發(fā)起人持有的公司股份不能辦理轉(zhuǎn)讓。

2 ?股東轉(zhuǎn)讓股份后，公司股東人數(shù)是否符合《公司法》及相關(guān)規(guī)定

（1）依據(jù)《公司法》第七十八條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所”。

（2）依據(jù)《農(nóng)村商業(yè)銀行管理暫行規(guī)定》第八條規(guī)定：“農(nóng)村商業(yè)銀行發(fā)起人不少于500人”。

（3）依據(jù)《農(nóng)村合作銀行管理暫行規(guī)定》第九條規(guī)定：“農(nóng)村合作銀行發(fā)起人不少于1000人”。

參照上述規(guī)定，針對股東人數(shù)較少的非上市股份公司在辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，就要十分慎重，應(yīng)確保在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過戶后股東總?cè)藬?shù)不少于兩名。針對銀行類非上市股份公司或其他金融類非上市股份公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，要確保股東人數(shù)符合相關(guān)規(guī)定。

3 ?股東轉(zhuǎn)讓股份，是否涉及董事、監(jiān)事、高級管理人員

《公司法》第一百四十一條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份”。以及第二百一十六條規(guī)定：“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員”。

商業(yè)銀行對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其持有的股份有著特殊的規(guī)定?！洞彐?zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》第二十八條規(guī)定：“村鎮(zhèn)銀行董事、行長和副行長持有的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押?！薄掇r(nóng)村商業(yè)銀行管理暫行規(guī)定》第二十一條規(guī)定：“農(nóng)村商業(yè)銀行董事、監(jiān)事、行長和副行長持有的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押?！薄掇r(nóng)村合作銀行管理暫行規(guī)定》第二十四條規(guī)定：“農(nóng)村合作銀行股東以本行股份為自己或他人擔(dān)保的應(yīng)當(dāng)事先告知董事會，農(nóng)村合作銀行董事、監(jiān)事、行長和副行長持有的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押?！?/p>

因此，在辦理托管的非上市股份公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有股份轉(zhuǎn)讓時，需要把握好三個方面：一是董事與監(jiān)事身份很好判斷，但是否屬于高級管理人員的身份往往不好把握，容易疏漏。在這個方面首先要查詢工商信息系統(tǒng)中的信息披露以及公司章程中的相關(guān)規(guī)定，還應(yīng)要求托管企業(yè)提供公司高管人員的具體信息進(jìn)行核查。二是嚴(yán)格審查公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓股份的比例（不得超過持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五），決不能逾越紅線。三是公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的具體離職時間不好把控，離職后半年內(nèi)時間段就不好確定。這種情況有三種：一是在托管機(jī)構(gòu)托管前已離職半年時間;二是托管前已離職，但時間不足半年時間（這種情況最容易疏忽，因企業(yè)提供資料中離職的董事、監(jiān)事、高級管理人員不在名單中）;三是托管后辦理離職已半年時間。面對這些情況，實際工作中應(yīng)多方面入手查詢，首先查詢工商信息系統(tǒng)查看變更信息中的變更日期，若沒有登記就讓企業(yè)提供章程修正案相關(guān)內(nèi)容信息。仍然查不到離職具體時間的情況下，需企業(yè)提供股東會或者董事會以及經(jīng)理辦公會對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員解聘的決議和紀(jì)要。確保公司董事、監(jiān)事、高級管理人員離職半年后才能轉(zhuǎn)讓其持有股份。

在辦理托管的商業(yè)銀行董事、監(jiān)事、高級管理人員持有股份轉(zhuǎn)讓時，除按照銀行監(jiān)管部門相關(guān)規(guī)定在任職期間不能轉(zhuǎn)讓外，還要依據(jù)《公司法》規(guī)定在滿足離職半年后才能辦理轉(zhuǎn)讓。

4 ?公司董事、監(jiān)事、高級管理人員任職期間每年轉(zhuǎn)讓其持有股份累計應(yīng)符合規(guī)定比例

對于非上市股份公司董事、監(jiān)事、高級管理人員任職期間每年轉(zhuǎn)讓其持有股份應(yīng)注意以下兩點：

（1）“任職期間每年”定義應(yīng)按自然年度計算，即每年的元月1日到12月31日。

（2）依據(jù)《公司法》等有關(guān)規(guī)定，符合轉(zhuǎn)讓條件的董事、監(jiān)事、高級管理人員在一個年度內(nèi)可能會做多次轉(zhuǎn)讓。這就要求我們在實際辦理業(yè)務(wù)中要防范股東累計轉(zhuǎn)讓的股份數(shù)不得超過《公司法》中的規(guī)定比例或者公司章程中的約定比例。

5 ?公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否存在限制性規(guī)定

在實際工作中，發(fā)現(xiàn)托管的非上市股份有限公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出限制性規(guī)定會有兩種情況：一是，一些股份公司會在章程中對董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其持有股份做出嚴(yán)于《公司法》的約定情形，并且股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)還要有附帶條件，我們在辦理業(yè)務(wù)時要特別注意，按章程約定執(zhí)行。二是，也有一些股份公司章程對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其持有股份做出比《公司法》規(guī)定寬松的約定情形，對于這種情況，我們?nèi)匀灰础豆痉ā芬?guī)定執(zhí)行，而不能按照公司章程進(jìn)行辦理。

6 ?公司股東轉(zhuǎn)讓的股份是否涉及股權(quán)質(zhì)押、抵押、凍結(jié)

托管機(jī)構(gòu)托管的非上市股份有限公司一般都會存在公司部分股東把持有的股份進(jìn)行股權(quán)質(zhì)押或抵押，進(jìn)行融資的情況（其中由于商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)地較好，質(zhì)押情形尤為突出）或者公司某些股東的股份因特殊限定條件存在一定期限的凍結(jié)期。對上述這些股東的股份，在實際工作中要做重點標(biāo)記和備查，在沒有辦理出質(zhì)注銷和解除限定條件的情況下，絕不能辦理變更登記，要防范風(fēng)險發(fā)生。

7 ?公司股東轉(zhuǎn)讓的股份是否涉及法院執(zhí)行查封以及司法輪候

托管機(jī)構(gòu)托管的非上市股份有限公司的股東中，若涉及司法案件的，法院在強(qiáng)制執(zhí)行過程中會對股東持有的股份等財產(chǎn)進(jìn)行查封，法院會要求托管機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行。若股東涉及的案件比較多，其股權(quán)被查封的法院就會有多家，這樣就存在司法輪候的情況。

該條同上述的第五條一樣，這兩種情況股東的股份轉(zhuǎn)讓是嚴(yán)格受限制的，要引起我們托管機(jī)構(gòu)的高度重視，在實際工作中把控風(fēng)險。

特別說明的是，法院要求我們托管機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行查封股權(quán)情況又分兩種情形，一種是被查封的股權(quán)已在托管機(jī)構(gòu)托管，這種情形按照司法文書要求協(xié)助予以凍結(jié);另一種是被查封的股權(quán)沒有在托管機(jī)構(gòu)托管，這種情形切記我們要以書面形式告知法院：截至目前，該企業(yè)股權(quán)沒有在托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記托管。從而避免法律風(fēng)險。

8 ?公司股東轉(zhuǎn)讓股份是否涉及國有法人股轉(zhuǎn)讓

這種情況主要是針對托管的非上市股份有限公司法人股東轉(zhuǎn)讓其持有的股份時，要了解和查詢其股份是否屬于國有股份。實際工作中要通過查詢該法人股東的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)以及其章程中的股東構(gòu)成情況來確定。

若轉(zhuǎn)讓的股份屬于國有法人股，就要嚴(yán)格按照《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定，嚴(yán)格履行審批、評估備案和進(jìn)場交易的程序，進(jìn)行規(guī)范操作。

9 ?進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓的股東是否屬于公司主要股東

該種情形主要適用于商業(yè)銀行等金融行業(yè)非上市股份有限公司。

依照《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》（2018年第1號令）第九條規(guī)定：“商業(yè)銀行、銀監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對商業(yè)銀行主要股東的管理。商業(yè)銀行主要股東是指持有或控制商業(yè)銀行百分之五以上股份或表決權(quán)，或持有資本總額或股份總額不足百分之五但對商業(yè)銀行經(jīng)營管理有重大影響的股東?！币约暗谑邨l規(guī)定：“商業(yè)銀行主要股東自取得股權(quán)之日起五年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持有的股權(quán)?！?/p>

綜上所述，對于工作中涉及的九個方面股份非交易過戶的風(fēng)險點，要求我們托管機(jī)構(gòu)在辦理業(yè)務(wù)過程中，按照業(yè)務(wù)流程，嚴(yán)格審核托管企業(yè)提交的資料，做好托管企業(yè)情況備查，杜絕風(fēng)險發(fā)生，為托管企業(yè)提供精準(zhǔn)、高效的登記托管服務(wù)。