王安田

摘 要：隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和科技的不斷提高。在如今市場(chǎng)環(huán)境下，國(guó)家即使對(duì)建筑行業(yè)提出了明確的規(guī)定，可是仍然會(huì)出現(xiàn)相應(yīng)的違法分包以及違法轉(zhuǎn)包的情況，也正是因?yàn)檫@情況的出現(xiàn)，嚴(yán)重的影響了整個(gè)建筑行業(yè)的持續(xù)發(fā)展以及前進(jìn)的步伐，因此筆者將針對(duì)建筑工程非法轉(zhuǎn)包與違法分包合同無(wú)效的認(rèn)定進(jìn)行深入的分析和研究。

關(guān)鍵詞：建筑工程;非法轉(zhuǎn)包;違法轉(zhuǎn)包;合同;無(wú)效認(rèn)定

現(xiàn)如今的發(fā)展過(guò)程中，建筑行業(yè)已經(jīng)成為了國(guó)民經(jīng)濟(jì)中重要的構(gòu)成部分，因此無(wú)論是房地產(chǎn)還是其他的工程項(xiàng)目質(zhì)量都引起了眾人的廣泛關(guān)注。而且現(xiàn)在普遍存在的現(xiàn)象就是各個(gè)地方都有樓房歪倒的現(xiàn)象出現(xiàn)，因此可以明顯的看出有的投資商將所有重點(diǎn)都放在了利益上，而忽略了整體工程質(zhì)量問(wèn)題。另外在法律上也是存在著一系列的問(wèn)題，像是建筑工程非法轉(zhuǎn)包與違法分包合同無(wú)效的問(wèn)題，因此筆者將針對(duì)這類問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析，為以后建筑工程順利發(fā)展奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)[1]。

一、非法轉(zhuǎn)包和違法轉(zhuǎn)包的原因

（一）受到利益因素的影響

隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，如今在各大行業(yè)中成為唯一在乎的就是利益，并且每個(gè)企業(yè)在追求利益的過(guò)程中都是比較盲目的，以至于明知道自身沒(méi)有足夠的能力去獲取最大的利益卻仍然采取其他途徑去嘗試，但是往往這種途徑是不被法律允許的。在建筑行業(yè)中經(jīng)常出現(xiàn)的違法分包以及非法轉(zhuǎn)包都是違法的行為。因此在建筑的施工企業(yè)里如果既想獲得較大的利益但是自身能力又欠缺，那么采取的方式只能是非法轉(zhuǎn)包和違法分包兩種[2]。

（二）參與者缺乏一定的信用度

其實(shí)在建筑行業(yè)中所應(yīng)用的信用體系是有所欠缺的，另外對(duì)于一些信用比較低的企業(yè)來(lái)說(shuō)，不能及時(shí)的將其行為進(jìn)行有效的曝光以及予以懲罰。非法轉(zhuǎn)包和違法分包的體現(xiàn)就是承包商以及發(fā)包人缺乏一定的誠(chéng)信，一心只想獲取利益卻不注重誠(chéng)信的重要性，像是這種現(xiàn)象即使不是非常的普遍，可是也是層出不窮。

（三）缺乏良好的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)方式

在建筑市場(chǎng)中缺乏完整的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度，而且隨著經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)也是越演越烈，導(dǎo)致各種腐敗的現(xiàn)象屢屢出現(xiàn)，像是行賄、權(quán)色交易等。而且如今現(xiàn)如今市場(chǎng)中早就不是以實(shí)力以及信譽(yù)說(shuō)話了，而走關(guān)系以及搞賄賂卻盛行了起來(lái)。這是目前建筑市場(chǎng)中主要呈現(xiàn)的現(xiàn)象，所以想要從根本上解決此問(wèn)題，那么必須要對(duì)其競(jìng)爭(zhēng)方式進(jìn)行規(guī)范，使其實(shí)力成為市場(chǎng)活動(dòng)中的主導(dǎo)[3]。

二、合同無(wú)效的狀況

國(guó)家所頒布的合同法中明確表明了合同無(wú)效的情況有如下幾方面：（1）雙方交易中其中一方存在欺詐、脅迫手段所建立的合同，在一定程度上明顯的損害到了國(guó)家的利益;（2）串通他人，對(duì)國(guó)家、集體以及其他第三方的人造成嚴(yán)重?fù)p害的利益合同;（3）通過(guò)應(yīng)用合法的方式將非法目的進(jìn)行強(qiáng)行的掩蓋;（4）對(duì)社會(huì)的公共利益造成一定的傷害的合同;（5）違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性合同。這些所造成的結(jié)果對(duì)已簽訂的合同不產(chǎn)生任何的效力。

另外在最高人民法院中所頒布的《解釋》規(guī)定的合同中表明無(wú)效合同的情況如下：（1）沒(méi)有一定資質(zhì)的施工人企業(yè)急用資質(zhì)較高企業(yè)的名義進(jìn)行有效的施工;（2）整個(gè)建設(shè)工程必須要進(jìn)行相應(yīng)的招標(biāo)，只要出現(xiàn)未招標(biāo)或者中標(biāo)的情況，那么都是無(wú)效的;（3）對(duì)于承包商并沒(méi)有獲得相對(duì)較高資質(zhì)等級(jí);（4）假如承包人出現(xiàn)非法轉(zhuǎn)包以及違法分包的情況，那么此項(xiàng)合同也是無(wú)效的。

三、非法轉(zhuǎn)包和違法分包合同無(wú)效的認(rèn)定

（一）非法轉(zhuǎn)包的合同效力認(rèn)定

所謂的轉(zhuǎn)包是發(fā)生在承包商包工程之后，同時(shí)又將其轉(zhuǎn)讓給了第三方，然而轉(zhuǎn)讓人又再次的退出這場(chǎng)交易，同時(shí)使受讓人和承包合同的當(dāng)事人構(gòu)成一種交易關(guān)系的行為。在我國(guó)的《合同法》中明確的規(guī)定了禁止轉(zhuǎn)包。而轉(zhuǎn)包主要就是將所有建設(shè)工程進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或者是將整個(gè)工程進(jìn)行肢解，之后在按照分包的名義一一的去分給別的單位，但是這兩種行為均屬于違法的行為。因此能夠明顯的看出所簽訂的非法轉(zhuǎn)包合同也是無(wú)效的。

（二）違法分包合同無(wú)效認(rèn)定

違法分包需要滿足如下幾方面的條件：（1）將總承包單位建設(shè)工程中的分包分給不具有高資質(zhì)的單位;（2）在相應(yīng)的建設(shè)工程合同中并沒(méi)有相應(yīng)的約定以及相關(guān)單位的認(rèn)可，同時(shí)承包單位將其承包的工作安排給了其他的單位;（3）建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的分工也由施工承包商給了其他的單位;（4）分包的單位會(huì)再次對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行相應(yīng)的分包處理。當(dāng)滿足任意一個(gè)條件都構(gòu)成了違法，同時(shí)所簽訂的合同也是無(wú)效的。

四、認(rèn)定合同無(wú)效的不利后果

根據(jù)如今的現(xiàn)行法律中表示，非法轉(zhuǎn)包和違法分包的法律規(guī)定具有一定的強(qiáng)制性，因此認(rèn)定其合同無(wú)效?？墒钱?dāng)合同被認(rèn)定無(wú)效的時(shí)候是存在著一定的違法目的的，對(duì)于誠(chéng)實(shí)守法的一方來(lái)說(shuō)利益是嚴(yán)重受損的。而且由于合同是無(wú)效的，那么在整個(gè)合約中的條款也是不被認(rèn)可的，也是屬于無(wú)效的，自然也不會(huì)對(duì)雙方產(chǎn)生任何的約束情況。而且假如誠(chéng)信的一方不能對(duì)自己的損失進(jìn)行相應(yīng)的舉證，那么在整個(gè)實(shí)踐的過(guò)程中只需要參考相應(yīng)的貸款利率進(jìn)行有效的賠償就可以，可是這也就嚴(yán)重的損害了誠(chéng)信一方的最大利益。因此，在實(shí)踐的過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)許多的類似這種惡意的合同無(wú)效的現(xiàn)象，從而在一定程度上明顯的延緩了工程款的支付時(shí)間，同時(shí)也使供應(yīng)商的貨款以及施工人員的工資被拖欠。

五、結(jié)束語(yǔ)

總而言之，隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步和科技的不斷發(fā)展，目前的建筑工程行業(yè)發(fā)展也是越演越烈，而且在建筑工程中最為常見(jiàn)的非法轉(zhuǎn)包以及違法分包合同無(wú)效認(rèn)定問(wèn)題也是越來(lái)越普遍，但是通過(guò)筆者的詳細(xì)分析，希望為以后建筑行業(yè)的健康發(fā)展提供有益的參考。

參考文獻(xiàn)

[1]韓瑞澤.淺析施工合同無(wú)效的法律后果[J].職工法律天地：下，2017（11）：183-183.

[2]劉衛(wèi)慶.工程轉(zhuǎn)包或違法分包的后果分析[J].中國(guó)高新技術(shù)企業(yè)，2017（7）：260-262.

[3]張仁藏，王鳳.實(shí)際施工人對(duì)發(fā)包人訴權(quán)問(wèn)題探討——《司法解釋》第26條第2款再思考[J].時(shí)代法學(xué)，2017，15（5）：89-96.

（作者單位：山東海鯤律師事務(wù)所）