張曉杰

摘要：在商號權(quán)的一般理論問題上，尚存在許多爭議，以理論與實踐、宏觀與微觀相結(jié)合的研究方法能更好的理解商號權(quán)的概念。關(guān)于商號最為確切的定義為企業(yè)名稱、商事名稱，而不僅僅指字號，商號權(quán)的性質(zhì)應(yīng)視其權(quán)能內(nèi)容的不同而分別定性，不能一概而論。

雖然我國多部法律從不同角度對商號權(quán)進行保護，有民法保護、行政法保護、經(jīng)濟法保護和知識產(chǎn)權(quán)法保護。然而我國對商號權(quán)的管理制度在地區(qū)上的差異，容易滋生商號權(quán)糾紛。造成我國目前商號權(quán)糾紛難以解決的原因是多方面的，其中立法滯后是根本原因。文章通過比較世界各國和國際公約對商號保護的立法模式、前提、商號權(quán)的內(nèi)容、商號保護的救濟途徑等的相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合我國實際情況，從立法層面、管理體制和司法救濟等角度提出完善我國商號權(quán)法律制度的建議。

關(guān)鍵詞：商號權(quán)，法律保護，立法建議

1.概論

1.1.商號的概念界定

廠商名稱，也就是我們常稱為的商號、企業(yè)名稱，是企業(yè)進行民商事法律活動時用于標識自己并區(qū)別于他人的標志。商號是工商業(yè)主體的標記，也屬于知識產(chǎn)權(quán)的保護對象。對商號的定義可以從兩方面進行界定：第一方面是規(guī)范定義，通過制定商事法律條文明確商號的含義;第二方面是學(xué)術(shù)定義，在商法學(xué)研究中由學(xué)者自己的理解對商號作出的定義[1]。目前我國現(xiàn)行法律法規(guī)并未對“商號”進行規(guī)范定義，在國外的商事法律中對商號的規(guī)范定義也是寥寥無幾，所能見到的是在《德國商法典》第17條對此所作的規(guī)定。在學(xué)術(shù)領(lǐng)域，商號的定義便十分常見，雖然不同的學(xué)者對商號所作出的定義在字面上不盡相同，但認為“商號是商人的名稱”的觀點已基本達成共識[2]。

1.2.商號的作用和性質(zhì)

商號是商品生產(chǎn)經(jīng)營者出于盈利目的而創(chuàng)設(shè)使用的一種有別于一般民事名稱的特殊名稱。作為商品生產(chǎn)經(jīng)營者的資信狀況、營業(yè)風(fēng)格、特色的象征，商號的使用能為其所有者帶來一定的經(jīng)濟利益。企業(yè)使用其名稱具有兩個方面的意義：（1）表示其人格屬性，即表明企業(yè)是由特定的生產(chǎn)經(jīng)營者開辦的;（2）表示其行為屬性，即表明企業(yè)的行為性質(zhì)或者經(jīng)營管理范圍[3]。

關(guān)于廠商名稱權(quán)的性質(zhì)有兩種觀點：（1）單一權(quán)說。這種觀點又可以分為：單一人格權(quán)說和單一財產(chǎn)權(quán)說?！皢我蝗烁駲?quán)說”認為，廠商名稱系企業(yè)主體人格的象征，與特定主體相聯(lián)系而存在。“單一財產(chǎn)權(quán)說”認為，商號是商譽的載體，是一種無形財產(chǎn)權(quán)。（2）復(fù)合權(quán)說。這種學(xué)說認為，商號權(quán)兼具人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。商號權(quán)不同于一般的姓名權(quán)，是代表一定商譽的廠商名稱，具有相當?shù)呢敭a(chǎn)意義[4]。

1.3.商號專有權(quán)的獲得途徑

商號的專有權(quán)可以通過兩種途徑獲得，首先使用某個商號，或首先就某個商號獲得注冊。因此，商號是《班吉協(xié)定》中唯一的可以通過使用建立專有性的工業(yè)產(chǎn)權(quán)。但首先使用者，必須有書面文件加以證明。同時，靠注冊取得的商號專有權(quán)比靠使用取得的專有權(quán)多兩條優(yōu)越性。第一，注冊商號公開使用的5年之內(nèi)，如果沒有遇到第三方的權(quán)利爭議或爭議不能成立，則它成為“不可再爭議”的商號。在英、美等許多國家的商標法中，存在著使注冊商標在一定年限后成為“不可再爭議”商標制度。第二，按照附件五第15條的規(guī)定，在商號專有權(quán)受到侵犯時，只有注冊商號的所有人才有權(quán)依照本成員國的民法起訴，也只有侵犯了注冊商號，侵權(quán)人才負刑事責(zé)任。

2.商號權(quán)的法律保護

2.1.立法上商號權(quán)的保護

對于廠商名稱權(quán)的法律保護，立法上主要有三種做法：一是適用民法保護，即把廠商名稱權(quán)作為一種民事權(quán)利予以保護。盜用、假冒他人的廠商名稱就是一種民事侵權(quán)行為，適用民事侵權(quán)制度的有關(guān)規(guī)定。二是適用反不正當競爭法保護，即是把侵犯廠商名稱權(quán)的行為作為不正當競爭行為予以制裁。擅自使用他人廠商名稱、致使消費者誤認的，屬于商業(yè)假冒行為的范圍，應(yīng)依照反不正當競爭法處理。三是制訂專門法予以保護，即對廠商名稱的申請、注冊登記、變更、廢止、專用權(quán)、轉(zhuǎn)讓、許可使用、管理、糾紛解決、處罰等以單行法的形式作出具體規(guī)定。

我國有多部法律確認了對廠商名稱的保護。1986 年通過的《民法通則》明文規(guī)定，保護企業(yè)法人的名稱權(quán); 1993 年制訂的《反不正當競爭法》規(guī)定，擅自使用他人企業(yè)名稱的，除依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》處理外，被侵害的經(jīng)營者還可以向人民法院起訴，請求賠償所受到的損失。此外，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》《公司名稱登記管理規(guī)定》對廠商名稱的構(gòu)成、專用權(quán)的范圍、核準登記的程序使用和轉(zhuǎn)讓的規(guī)則、糾紛和爭議的處理等作了具體規(guī)定。

2.2.商號在立法上的保護與完善

目前我國的相關(guān)法律、法規(guī)對廠商名稱的規(guī)定零散、籠統(tǒng)，不統(tǒng)一，以致于不同法律的規(guī)定與規(guī)定之間沒有有機聯(lián)系，無法形成一個較完整的法律保護體系。因此，有學(xué)者建議專門制訂廠商名稱保護法，將廠商名稱權(quán)法律制度與相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)制度進行合并立法。最有效的方法是制定單行的《商號法》， 或者參照世界知識產(chǎn)權(quán)組織擬訂的《發(fā)展中國家商標、商號和不公平競爭行為示范法》，這種立法體例能將商號這一特殊問題從傳統(tǒng)的民商法典中單列出來，為商號權(quán)提供強有力的保護規(guī)則[5]。目前，國際社會的潮流和趨勢是通過專門立法對商號進行保護。在保護體制上，區(qū)域登記注冊制也造成了我國商號權(quán)保護的先天不足，保護范圍只局限于登記地嚴重影響企業(yè)的商品戰(zhàn)略，尤其是知名企業(yè)、馳名企業(yè)，當與不同行業(yè)企業(yè)或外省市企業(yè)名稱相同或相似而產(chǎn)生爭議時，很難通過現(xiàn)行體制得以解決，面對可能乃至實際的侵權(quán)卻又無可奈何。因此，這就要求必須完善商號規(guī)范制度，從制度上改變這種局限性，從根源解決商號存在的區(qū)域爭議與糾紛。

2.3.商號在司法實踐上的完善

在司法實踐中，由于缺乏法律依據(jù)，造成人民法院審理商號權(quán)糾紛案件的結(jié)果不一致，尤其對馳名商號的保護，無法直接提供司法救濟，在一定程度上影響了司法的統(tǒng)一性和嚴肅性。有人提出各種建議，比如在司法實踐中完善保護在先權(quán)利原則適用標準，建立商號侵權(quán)糾紛調(diào)解協(xié)商制度，增加侵犯商號權(quán)的刑事罪名。想要在司法實踐上取得顯著的成效，必須基于有明確的法律規(guī)定，所以，加強立法工作是解決所有問題的關(guān)鍵之處。只有在法律的規(guī)制下，一切商號行為才能有明確的指導(dǎo)方向，才能逐步在社會主義市場經(jīng)濟中得以發(fā)展。

參考文獻

[1] 謝東偉譯《德國商標和其他標志保護法》，鄭成思主編《知識產(chǎn)權(quán)文叢》第3卷，中國方正出版社2001年版

[2] 吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法.北京：法律出版社，2003.10

[3] 許海峰.企業(yè)商號權(quán)保護法律實務(wù).北京：機械工業(yè)出版社，2004.24

[4] 李永明主編《知識產(chǎn)權(quán)法》，浙江大學(xué)出版社年版

[5] 鄭成思.知識產(chǎn)權(quán)論.北京：社會科學(xué)文獻出版社，2007.5