楊莉艷

【摘 要】牽連犯與吸收犯的界限一直是刑法學(xué)理論研究的難點(diǎn)之一。例如，入戶盜竊，有的認(rèn)為是牽連犯，有的認(rèn)為是吸收犯；再如，入戶強(qiáng)奸的，有的認(rèn)為是牽連犯，有的認(rèn)為是吸收犯。牽連犯與吸收犯的本質(zhì)及處斷原則不同畢竟存在不同，因此劃清兩者的界限既是刑法理論研究的自身需要，也是刑事司法實(shí)踐貫徹罪刑相適應(yīng)原則的現(xiàn)實(shí)需要，本文從牽連犯和吸收犯的概念入手，闡述二者的區(qū)別，進(jìn)而以便對(duì)實(shí)踐中的犯罪行為進(jìn)行認(rèn)定和處罰。

【關(guān)鍵詞】牽連犯；吸收犯；辨析

一、牽連犯的概念

牽連犯是指出于一個(gè)犯罪目的，實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，數(shù)個(gè)行為之間存在手段行為與目的行為或原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系，而數(shù)個(gè)行為分別觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪。一般認(rèn)為，成立牽連犯，不僅要求在主客觀上能認(rèn)定牽連關(guān)系，而且這種關(guān)系在社會(huì)生活中還必須具有通常性，比如為了招搖撞騙而偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件，招搖撞騙是目的行為，偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件是手段行為，目的行為和手段行為都構(gòu)成犯罪，為了冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員而偽造相關(guān)證件的行為，在生活中具有通常性，因而可以認(rèn)定為牽連犯，應(yīng)該從一重罪處斷。但如果是盜竊軍車后冒充軍人招搖撞騙的，因在社會(huì)生活中不具有通常性，不再成立牽連犯，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

二、吸收犯的概念

吸收犯是指行為人實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)不同的犯罪行為，因其所符合的犯罪構(gòu)成之間存在特定的依附與被依附關(guān)系，從而導(dǎo)致一個(gè)犯罪行為吸收另一個(gè)犯罪行為，對(duì)行為人僅以吸收之罪定罪，對(duì)被吸收之罪置之不論的犯罪形態(tài)。比如非法制造槍支、彈藥，事后藏于家中的行為。前面制造槍支、彈藥的行為構(gòu)成非法制造槍支、彈藥罪，后面藏于家中的行為構(gòu)成私藏槍支、彈藥罪，因?yàn)橹圃旌统钟兄g存在特定的依附與被依附關(guān)系，故僅認(rèn)定為非法制造槍支、彈藥罪，私藏的行為被制造行為吸收。

吸收犯大多有三種情形：一是輕行為被重行為吸收，如前述非法私藏的輕行為被非法制造的重行為吸收，僅認(rèn)定為非法制造槍支、彈藥罪；二是預(yù)備行為被實(shí)行行為吸收，如為了殺人而購(gòu)買殺人的兇器，購(gòu)買兇器的預(yù)備行為被殺人的實(shí)行行為吸收，僅認(rèn)定為故意殺人罪；三是從行為被主行為吸收，如先教唆他人犯罪，后又幫助他人犯罪，幫助他人犯罪的從行為被教唆他人犯罪的主行為吸收，僅認(rèn)定為該罪的教唆犯。

三、牽連犯與吸收犯的區(qū)別

牽連犯與吸收犯都是有數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為，而且數(shù)行為之間是出于犯一罪的目的，數(shù)行為之間又存在一定的聯(lián)系，很多時(shí)候確實(shí)難以將二者分辨開(kāi)來(lái)。在進(jìn)行牽連犯與吸收犯的界定時(shí)，重點(diǎn)區(qū)分以下兩方面。

從主觀方面來(lái)看，牽連犯的數(shù)行為的故意不是同一的，比如偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件的行為和招搖撞騙的行為，單獨(dú)拆開(kāi)來(lái)看，行為針對(duì)的對(duì)象或客體是不同的；吸收犯的數(shù)行為的故意是同一的，比如非法制造槍支、彈藥后私藏，行為針對(duì)的對(duì)象或客體是一致的。

從行為依存度來(lái)看：牽連犯的一犯罪行為是另一犯罪行為的方法或結(jié)果，如果一犯罪行為不能當(dāng)然包括或足以吸收另一犯罪行為，是牽連犯。如果一犯罪行為當(dāng)然包括或足以吸收另一犯罪行為，則是吸收犯。對(duì)于吸收犯的數(shù)行為而言，一個(gè)不具有獨(dú)立性的犯罪行為以不同的表現(xiàn)形式依附于另一個(gè)具有獨(dú)立性的犯罪行為。

為進(jìn)一步區(qū)分牽連犯和吸收犯，對(duì)理論上與實(shí)踐中經(jīng)常存在的是牽連犯還是吸收犯的爭(zhēng)議情形予以闡述。

第一種情形：入戶盜竊行為的認(rèn)定。在《刑法修正案（八）》出臺(tái)之前，盜竊罪是指盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊的?！缎贪恕穼⒈I竊罪修改為盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的。根據(jù)該規(guī)定，盜竊罪當(dāng)然包括或足以吸收非法侵入住宅罪，因此此種情形認(rèn)定為吸收犯。

第二種情形：入戶強(qiáng)奸行為的認(rèn)定。根據(jù)刑法條文的規(guī)定，并沒(méi)有單獨(dú)列明這種強(qiáng)奸行為，不能認(rèn)為強(qiáng)奸罪當(dāng)然包括或足以吸收非法侵入住宅罪，故入室強(qiáng)奸不能認(rèn)定為吸收犯，將其認(rèn)定為牽連犯更為適宜，強(qiáng)奸是目的行為，非法侵入住宅為手段行為。

學(xué)者們對(duì)牽連犯的牽連關(guān)系、牽連犯的處罰原則各抒己見(jiàn)，牽連犯的存廢問(wèn)題也一直面臨進(jìn)退兩難的境地，但就目前牽連犯仍然存在的情況下，尤其是牽連犯和吸收犯在司法實(shí)踐認(rèn)定中又頻頻出現(xiàn)法律適用不統(tǒng)一的情況，對(duì)其進(jìn)行研究還是極具必要性的。

【參考文獻(xiàn)】

[1]王作富.刑法[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2015.

[2]高銘暄 馬克昌.刑法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社 高等教育出版社，2018.

[3]張小虎.論牽連犯的典型界標(biāo)[J].中國(guó)刑事法雜志，2013（5）：27-32.

[4]魏漢濤 趙志福.刑法牽連關(guān)系界定標(biāo)準(zhǔn)之新解—兼論牽連犯與吸收犯的區(qū)別[J].湖南警察學(xué)院學(xué)報(bào)，2013（7）：62-69.

[5]毛玉勇.淺論牽連行為的處罰路徑—以牽連犯的存廢之爭(zhēng)為突破口[J].長(zhǎng)春理工大學(xué)學(xué)報(bào) （社會(huì)科學(xué)版），2015（9）：55-59.