周萍

摘 要：對于審查合同效力的過程中主要將合同的內(nèi)容進(jìn)行審查看其是否對有關(guān)的法律核和行政法規(guī)違反強(qiáng)制性規(guī)定，一旦發(fā)現(xiàn)對強(qiáng)制性有效規(guī)定進(jìn)行違反則視為合同無效。文章認(rèn)為公司法中有許多強(qiáng)制性規(guī)范。這些強(qiáng)制性規(guī)范可分為行政規(guī)范和有效性規(guī)范。違反公司法有效性規(guī)范的合同應(yīng)當(dāng)失效，但違反行政強(qiáng)制性規(guī)范。合同通常不被視為無效，因此，對于這兩種的規(guī)范類型采取一定的方法來進(jìn)行甄別。

關(guān)鍵詞：合同;公司法;效力性規(guī)范

根據(jù)司法實踐中的一些慣例在對于合同糾紛過程中的處理，應(yīng)對合同效力進(jìn)行審查。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同的有效性可分為有效合同、合同待定、可撤銷的合同以及無效合同。其中，根據(jù)合同法的有關(guān)條款規(guī)定，如果在法律和行政法規(guī)違反則合同的強(qiáng)制性規(guī)定是無效合同。同時依據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)范來對合同的有效性進(jìn)行審查，也就是說在哪些方面公司法的強(qiáng)制性規(guī)范是違反合同將是無效的？這種現(xiàn)象往往導(dǎo)致司法實踐的差異。在這方面，本文從法官的角度出發(fā)，并根據(jù)對公司法的有關(guān)研究，提出了如何正確運用公司法強(qiáng)制性規(guī)范來進(jìn)行審查合同效力的問題。

一、合同法中強(qiáng)制性規(guī)定

1.合同法強(qiáng)制性規(guī)定和含義

根據(jù)最高人民法院出臺的合同法中的有關(guān)若干問題的解釋中就明確規(guī)定“強(qiáng)制性規(guī)定”指的是在效力性上的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，通過司法解釋對于效力性強(qiáng)制性規(guī)定，人民法院正式提出了這一法律術(shù)語。同時其在合同糾紛案件的指導(dǎo)意見中有明確指出：根據(jù)有關(guān)的規(guī)定注意對效力性和管理性這兩個方面的強(qiáng)制性規(guī)定進(jìn)行了區(qū)分。如果對效力性強(qiáng)制性規(guī)定違反，則認(rèn)定合同無效;管理性強(qiáng)制性規(guī)定的違反則應(yīng)對其效力根據(jù)具體情況進(jìn)行認(rèn)定。

2.甄別強(qiáng)制性規(guī)定的類型

在合同法中對于區(qū)分“強(qiáng)制性規(guī)定”中的效力性和管理性的強(qiáng)制性只是第一步的完成，對于將強(qiáng)制性規(guī)范的兩類不同性質(zhì)進(jìn)行如何區(qū)分這將依然一個復(fù)雜的問題。同時根據(jù)最高人民法院第十六條的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)全面規(guī)定沖突的權(quán)益，如權(quán)利的種類和利益，交易安全，以及受監(jiān)管的對象等，全面確定強(qiáng)制性規(guī)定的類型。如果強(qiáng)制性規(guī)定對合同行為本身進(jìn)行規(guī)范，只要合同行為發(fā)生，絕對會損害國家利益或社會公共利益，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。如果強(qiáng)制性規(guī)定是當(dāng)事人的“市場準(zhǔn)入”資格而不是某種合同行為，或者某種合同的履行，而不是某種類型的合同。合同法中，人民法院確定合同的有效性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真掌握必要時，應(yīng)征求有關(guān)立法部門的意見或向更高層次的人民法院提出申訴。

二、公司法中的強(qiáng)制性規(guī)定

1.公司法的立法意旨和權(quán)益沖突的內(nèi)容

盡管有關(guān)學(xué)者在公司法性質(zhì)上有不同的看法，但是對大多數(shù)學(xué)者來說作為商法的一部門，公司法屬于私法。并在此基礎(chǔ)上公司法運用私法自治和權(quán)利本位等原則。但是，公司法作為新時代意義上的法律應(yīng)該是“私法領(lǐng)域滲透公法因素”或“典型公法的私法”。根據(jù)公司法的原則認(rèn)為公司法為私法，但并不意味著全是私法。伴隨著政府權(quán)力的擴(kuò)大傳統(tǒng)的公司法在私權(quán)領(lǐng)域已經(jīng)在逐漸的縮小，公共利益的保護(hù)不斷得到加強(qiáng)，立法中作出了嚴(yán)格和有力的保障。因此，一些學(xué)者直接將公司法表述為：從律法的本質(zhì)上來看公司法屬于私法的范疇，同時也涉及到了社會的利益因素，所以，實際上公司法是為了平衡國家對于經(jīng)濟(jì)的干預(yù)和公司自治之間的法律制度，同時也是私法公法化的制度。

根據(jù)我國公司法第一條的立法意向，對公司的組織行為進(jìn)行規(guī)范，維護(hù)公司、股東以及債權(quán)人的有關(guān)合法權(quán)益和社會的經(jīng)濟(jì)秩序，推動市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展。并分析公司法的性質(zhì)以及結(jié)合公司法的有關(guān)內(nèi)容將立法意向和利益沖突進(jìn)行總結(jié)為：①對于公司組織結(jié)構(gòu)以及內(nèi)部行為所所涉及到的各個治理機(jī)構(gòu)和利益沖突進(jìn)行規(guī)范，而這些沖突主要是股東之間、董監(jiān)事高管之間的權(quán)利或權(quán)利沖突等。②公司對外行為的規(guī)范所涉及到的則是公司與債權(quán)人之間的權(quán)利沖突。③公司與政府機(jī)關(guān)等行政部門之間的利益沖突和規(guī)范的執(zhí)行方面。

2.公司法管理性強(qiáng)制性規(guī)范和效力性強(qiáng)制性規(guī)范的劃分

根據(jù)公司法中所使用的“可以”“由公司章程規(guī)定”，“根據(jù)公司章程的規(guī)定”，“通過股東大會或股東大會同意”的股東，還可以根據(jù)學(xué)者的說法，這些詞語在《公司法》中共出現(xiàn)115個地方。這些可以被視為武斷的規(guī)范性規(guī)范?！豆痉ā分杏?71個強(qiáng)制性詞語使用“應(yīng)該”“不得”和“必須”這些規(guī)范應(yīng)被視為強(qiáng)制性的，包括行政強(qiáng)制性規(guī)范和有效的強(qiáng)制性規(guī)范，但只有在行政強(qiáng)制性規(guī)范在合同無效后不可避免地影響合同的有效性時，才必須進(jìn)行具體分析。可以看出，問題的關(guān)注點在于如何將《公司法》中的這些強(qiáng)制性規(guī)范劃分為管理和有效性，只有正確區(qū)分兩者，才能保證合同有效性審查的準(zhǔn)確性。

三、結(jié)束語

在公司法中的大多規(guī)范具有任意和授權(quán)性，同時也存在較多的強(qiáng)制性規(guī)范。對于其規(guī)范可具體劃分為行政和有效兩個方面的強(qiáng)制性規(guī)范。其主要在公司法規(guī)定的資本維護(hù)和債權(quán)人保護(hù)方面體現(xiàn)出來。一旦發(fā)現(xiàn)對于此類的合同違反就認(rèn)定該合同是無效的。公司法中的行政規(guī)范是否會造成合同無效，這就需要根據(jù)無論是公司的共同行為還是交易行為來判斷，假如是共同行為一旦對強(qiáng)制性規(guī)范違反了，根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定則是無效的合同，包括違反行政強(qiáng)制性行為。假如是公司的對外交易行為，對于行政強(qiáng)制性規(guī)范的違反就不會造成合同的無效。

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