□北 方

當(dāng)下，特殊工時(shí)制成了個(gè)別企業(yè)拒付加班費(fèi)的擋箭牌，以為既然是特殊工時(shí)制，自然沒(méi)有加班費(fèi)，殊不知法律對(duì)特殊工時(shí)之加班費(fèi)雖然有所限制，但至少下列四種情形，加班費(fèi)不能少。

誤區(qū)一、綜合工時(shí)制當(dāng)然沒(méi)加班費(fèi)一說(shuō)

【案例】孫宏偉與某建筑公司簽訂的3年期的勞動(dòng)合同約定，孫宏偉的月工資標(biāo)準(zhǔn)為3000元，執(zhí)行綜合工時(shí)制度，其中每年1月中旬到2月中旬放長(zhǎng)假休息，工資照常支付。2017年5月，孫宏偉認(rèn)為長(zhǎng)期沒(méi)有周末，平均每天工作時(shí)間約10個(gè)小時(shí)，與該建筑公司解除了勞動(dòng)合同，并要求公司支付2016年3月4日至2017年5月5日期間8天法定休假日的加班工資、2016年3月4日至2017年5月5日休息日90天加班工資，以及每天延長(zhǎng)2小時(shí)工作加班工資。公司回答：咱們是綜合工時(shí)制，且每年放長(zhǎng)假一個(gè)月，沒(méi)有加班費(fèi)一說(shuō)。

【點(diǎn)評(píng)】“經(jīng)勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的，其綜合計(jì)算工作時(shí)間超過(guò)法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分，超過(guò)部分應(yīng)當(dāng)支付150%的加班工資?？紤]公司每年1月中旬到2月中旬放長(zhǎng)假休息一個(gè)月、工資照常支付之情形，孫宏偉的工作時(shí)間應(yīng)以年平均數(shù)來(lái)計(jì)算，即每周40小時(shí)，每月166.64小時(shí)，一個(gè)季度500小時(shí)，半年1000小時(shí)，一年不超過(guò)2000小時(shí)。超過(guò)部分應(yīng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間，公司應(yīng)支付加班工資。在法定節(jié)假日勞動(dòng)的，法定節(jié)假日應(yīng)按3倍的工資支付加班工資。

誤區(qū)二、“做一休一”一概沒(méi)有加班費(fèi)

【案例】周莉莉在某商廈集團(tuán)公司工作，單位實(shí)行做一休一，日工作時(shí)間為11.5小時(shí)，輪到法定節(jié)假日也不能休息。因此，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)即使如元旦、春節(jié)等法定假日仍要上班的情況，可周莉莉從來(lái)沒(méi)拿到過(guò)加班工資。單位的理由是：公司執(zhí)行的是綜合計(jì)算工時(shí)制，所以沒(méi)有加班費(fèi)。

【點(diǎn)評(píng)】綜合計(jì)算工時(shí)制則是按照一定周期如周、月、季、年等綜合計(jì)算工作時(shí)間。在綜合計(jì)算周期內(nèi)，某一具體日、周的實(shí)際工作時(shí)間可以超過(guò)8小時(shí)、40小時(shí)，但綜合計(jì)算周期內(nèi)的正常工作時(shí)間應(yīng)當(dāng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間相同，超出部分視為加班。周莉莉是“做一休一”職工，周工作時(shí)間=(7×1×11.5)÷2=40.25小時(shí)，即每周有0.25小時(shí)算做加班，應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)法》第四十四條第(一)項(xiàng)規(guī)定另外支付150%的工資報(bào)酬。二是對(duì)周莉莉在法定節(jié)假日安排工作的，應(yīng)另外支付不低于本人工資的300%的報(bào)酬。

誤區(qū)三、特殊工時(shí)制約定無(wú)加班費(fèi)

【案例】陳愛(ài)東系某賓館保潔員，賓館對(duì)陳愛(ài)東等人崗位經(jīng)報(bào)勞動(dòng)部門批準(zhǔn)，為特殊工時(shí)制，每周串休休息2天，其他時(shí)間無(wú)論雙休日還是節(jié)假日均照常上班。雙方簽訂的3年期勞動(dòng)合同明確約定無(wú)加班費(fèi)。工作一年后的2018年11月初，陳愛(ài)東提出辭職，并要求賓館給付一年來(lái)法定假日加班費(fèi)，賓館以陳愛(ài)東系特殊工時(shí)制崗位，且雙方勞動(dòng)合同約定無(wú)加班費(fèi)為由，予以拒絕。

【點(diǎn)評(píng)】雖然執(zhí)行特殊工時(shí)制的勞動(dòng)者的工作時(shí)間不能受固定時(shí)數(shù)限制，但用人單位應(yīng)按勞動(dòng)法的規(guī)定，參照標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制核定工作量，并采用彈性工作時(shí)間等適當(dāng)方式，確保職工的休息休假權(quán)利。按法律規(guī)定，特殊工時(shí)制在下列兩種情形下，應(yīng)當(dāng)支付加班費(fèi)：一種是參照標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，即每周工作時(shí)間不得超過(guò)40小時(shí)；二是法定假日上班的，必須支付加班費(fèi)，無(wú)論每周每月每年工作時(shí)間是否超過(guò)法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間量，也無(wú)論事后是否有補(bǔ)休。又因法定假日加班之加班費(fèi)是法律強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人雙方約定無(wú)加班費(fèi)因違法而無(wú)效，因此，陳愛(ài)東有權(quán)要求賓館支付法定假日加班工資。

誤區(qū)四、工時(shí)制批準(zhǔn)與合同約定不一致公司說(shuō)了算

【案例】趙峰于2016年3月5日入職某公司時(shí)系后勤綜合部文員，雙方簽訂的兩年期勞動(dòng)合同約定：執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制。2017年1月4日，趙峰調(diào)入公司小車班任司機(jī)。該公司對(duì)小車班職工崗位已被勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)執(zhí)行特殊工時(shí)制度。2018年3月5日勞動(dòng)合同到時(shí)，趙峰表示不再續(xù)簽勞動(dòng)合同。因工作期間，趙峰每周只休息一天，便要求公司支付兩年來(lái)的加班費(fèi)，公司只同意給付趙峰2016年3月5日至2017年1月4日期間加班費(fèi)，而對(duì)于趙峰調(diào)入小車班后的加班費(fèi)予以拒絕，理由是公司對(duì)司機(jī)均執(zhí)行特殊工時(shí)制度，沒(méi)有加班費(fèi)。

【點(diǎn)評(píng)】《勞動(dòng)合同法》第三十五條的規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！币簿褪钦f(shuō)，如果勞動(dòng)者同意變更，要以書面的形式約定，其他單方面變更或口頭通知等均是無(wú)效的。因此，趙峰雖工作內(nèi)容變動(dòng)，但雙方勞動(dòng)合同仍在履行中，并未發(fā)生書面變更，趙峰完全可以依據(jù)雙方勞動(dòng)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，主張加班費(fèi)。如果公司仍然拒付加班費(fèi)，趙峰可提起仲裁進(jìn)行追索。