摘 要 《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》是法治企業(yè)境外合規(guī)管理體系建設的重要頂層設計和制度安排，針對中國企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理要求，合規(guī)管理組織架構(gòu)，合規(guī)管理制度，合規(guī)管理運行機制，合規(guī)風險識別、評估與處置，合規(guī)評審與改進，合規(guī)文化建設等八項內(nèi)容作出說明，從理論到實踐為“走出去”的企業(yè)提供了合規(guī)體系構(gòu)建參考與風險防范策略。

關(guān)鍵詞 境外合規(guī) 合規(guī)管理 合規(guī)體系 合規(guī)制度 合規(guī)風險

作者簡介：張錦燦，云南省能源投資集團有限公司。

中圖分類號：D922.1 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.07.191

自中國加入世貿(mào)組織（WTO）后，中國對外投資穩(wěn)定增長，世界經(jīng)濟格局和中國比較優(yōu)勢均發(fā)生重大變化，共建“一帶一路”倡議順勢而出，中國企業(yè)開始了“走出去”的投資浪潮。2018年12月26日，國家發(fā)展改革委、外交部、商務部、人民銀行、國資委、外匯局、全國工商聯(lián)印發(fā)了《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》（以下簡稱《境外合規(guī)指引》），針對中國企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理要求，合規(guī)管理組織架構(gòu)，合規(guī)管理制度，合規(guī)管理運行機制，合規(guī)風險識別、評估與處置，合規(guī)評審與改進，合規(guī)文化建設等八項內(nèi)容作出說明，從理論到實踐為“走出去”的企業(yè)提供了合規(guī)體系構(gòu)建參考與風險防范策略。

一、境外合規(guī)基本概念簡析

對于大多數(shù)中國本土企業(yè)而言，“合規(guī)管理”的概念容易混淆“法務”的概念，實則兩者的內(nèi)涵與周延不盡相同。從實踐角度出發(fā)，合規(guī)更多與政府打交道、處理公司面臨的行政與刑事風險;法務更多與商業(yè)伙伴與客戶打交道，處理公司的民商事問題。從理論角度出發(fā)，合規(guī)以風險為基礎與研究對象，合規(guī)管理圍繞著風險的識別、評估和控制展開;法務以具體法律事務為基礎與研究對象，針對具體工作中的法律問題進行分析并提出專業(yè)意見。

在倡導誠信、平等、公平等理念的政治和法律環(huán)境國家，企業(yè)在追求利潤的同時，被期待要遵守商業(yè)道德、公序良俗、并承擔環(huán)境保護等社會責任，民意的期待直接促使國家立法，使之成為政府對企業(yè)經(jīng)營監(jiān)管的硬性規(guī)范，違反規(guī)范要求，企業(yè)將遭受處罰并承受諸如聲譽、物質(zhì)等實際損失。與此同時，更多針對某一具體事項的法務性工作越來越難以解決日趨復雜、繁冗的經(jīng)營管理問題，“合規(guī)管理”概念的產(chǎn)生就成為企業(yè)應對政府監(jiān)管要求和民意期望的必然途徑。因此， “合規(guī)”應具有以下兩層含義：一是遵守國家法律法規(guī)和政府監(jiān)管規(guī)定;二是遵守企業(yè)倫理和內(nèi)部制度及社會規(guī)范、商業(yè)道德等。“合規(guī)管理”就是對企業(yè)“合規(guī)”開展的制度建設與合規(guī)文化建設。

明確“合規(guī)”及“合規(guī)管理”概念，那么“境外合規(guī)”無非是合規(guī)管理對象在主體類型及經(jīng)營范圍上的一種區(qū)分。根據(jù)《境外合規(guī)指引》，“境外合規(guī)”為：“開展對外貿(mào)易、境外投資、對外承包工程等‘走出去相關(guān)業(yè)務的中國境內(nèi)企業(yè)及其境外子公司、分公司、代表機構(gòu)等境外分支機構(gòu)（以下簡稱‘企業(yè)） ”，“企業(yè)及其員工的經(jīng)營管理行為符合有關(guān)法律法規(guī)、國際條約、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則、商業(yè)慣例、道德規(guī)范和企業(yè)依法制定的章程及規(guī)章制度等要求” 。

二、境外合規(guī)體系組織架構(gòu)與制度設計

伴隨日趨嚴格的海外合規(guī)監(jiān)管環(huán)境，如何找準定位構(gòu)建境外合規(guī)管理體系，以行之有效的頂層設計安排趨勢企業(yè)滿足合規(guī)義務，保護企業(yè)、雇員和利益相關(guān)方應是境外合規(guī)管理的目標?！毒惩夂弦?guī)指引》提出三個合規(guī)管理原則，分別是獨立性原則、適用性原則和全面性原則。三大原則構(gòu)成了境外合規(guī)體系建設的指導性原則，強調(diào)企業(yè)境外合規(guī)管理應從制度設計、機構(gòu)設置、崗位安排以及匯報路徑等方面，將合規(guī)管理機構(gòu)及人員承擔的職責獨立于其他企業(yè)制度及事務，確保對合規(guī)義務的執(zhí)行、監(jiān)督、反饋等各環(huán)節(jié)不存在利益交叉與沖突，合規(guī)管理得以通過合理的制度設計與安排具有可操作性，并且這樣的制度設計與安排應覆蓋企業(yè)境外經(jīng)營各業(yè)務領(lǐng)域、部門和職工以及業(yè)務流程各環(huán)節(jié)。

基于上述基本原則，《境外合規(guī)指引》第六條至第十二條，明確了企業(yè)的合規(guī)義務及企業(yè)境外合規(guī)管理的基本組織架構(gòu)（見圖1）;第十三條至第十五條，提出了合規(guī)制度設計范圍，并強調(diào)合規(guī)制度設計需針對特定行業(yè)或地區(qū)、結(jié)合企業(yè)自身特點和發(fā)展需求“因地制宜”（見圖2）。

三、境外合規(guī)管理運行機制

合規(guī)管理機制應保障合規(guī)管理體系實現(xiàn)有效運行。《境外合規(guī)指引》提出，合規(guī)管理運行機制包括以下方面：

一是合規(guī)培訓機制。企業(yè)制定的合規(guī)準則、合規(guī)管理辦法等合規(guī)要求需要企業(yè)員工充分了解并貫徹執(zhí)行。培訓內(nèi)容應圍繞境外業(yè)務所涉及境內(nèi)外監(jiān)管法律法規(guī)、政策、行業(yè)規(guī)范及實際操作，培訓效果可通過設置員工合規(guī)獎懲激勵機制進行監(jiān)督與考核。

二是合規(guī)匯報與咨詢機制。境外合規(guī)要求企業(yè)合規(guī)負責人和合規(guī)管理部門定期向決策層和高級管理層匯報合規(guī)管理情況，對違規(guī)行為、合規(guī)缺陷或漏洞等及時進行分析和評價，提出糾正措施;業(yè)務部門履職過程中應注意甄別重大合規(guī)風險事項，主動咨詢合規(guī)問題，必要時召開專家論證會。合規(guī)匯報與咨詢機制設置了合規(guī)管理工作的前預警。

三是合規(guī)監(jiān)督機制。包括合規(guī)考核、合規(guī)信息舉報與調(diào)查以及合規(guī)問責三個主要措施。合規(guī)考核要求企業(yè)將企業(yè)制定的合規(guī)制度的履行狀況納入績效考核，與評優(yōu)評先、職務任免、職務晉升及薪酬待遇等掛鉤;合規(guī)信息舉報與調(diào)查明確員工、客戶和其他第三方，均有權(quán)對違規(guī)行為進行舉報和投訴;合規(guī)問責機制作為檢驗合規(guī)履職的方法，是合規(guī)考核的延伸工作，強調(diào)對違規(guī)行為負有責任的主體應設置明確的懲處標準。三項合規(guī)監(jiān)督措施彼此聯(lián)系，邏輯互倚，設置了合規(guī)管理工作的后防線。

四、境外合規(guī)風險的識別、評估與處置

如前所述，合規(guī)以風險為基礎與研究對象，合規(guī)管理圍繞著風險的識別、評估和控制展開。根據(jù)《境外合規(guī)指引》，合規(guī)風險是指“企業(yè)或其員工因違規(guī)行為遭受法律制裁、監(jiān)管處罰、重大財產(chǎn)損失或聲譽損失以及其他負面影響的可能性” 。合規(guī)風險是一種可能性，它是比照合規(guī)義務是否履行的不確定而產(chǎn)生的。識別、評估與處置合規(guī)風險，離不開對合規(guī)義務的識別、評估與履行。不同企業(yè)在不同政治、商業(yè)環(huán)境下追求有差異化的商業(yè)行為價值觀，合規(guī)要求因為東道國和所在國的疊加越來越復雜，合規(guī)義務也不盡相同，可能產(chǎn)生的合規(guī)風險也就更加復雜化。因此，企業(yè)境外投資經(jīng)營勢必要建立一定的制度與流程，可以識別不停變更的合規(guī)要求，發(fā)現(xiàn)隨之可能產(chǎn)生的合規(guī)風險，并作出恰當?shù)目刂坪吞幹么胧?/p>

如果說合規(guī)運行機制是確保合規(guī)管理體系實現(xiàn)有效運行，那么合規(guī)風險的識別、評估與處置就是建立合規(guī)管理體系的重要依據(jù)和持續(xù)運行維護機制。首次合規(guī)風險的識別和評估必然發(fā)生在合規(guī)管理體系建立之前，體系建立后，由于法律法規(guī)、監(jiān)管要求等合規(guī)要求的變化，就需要合規(guī)風險識別、評估與處置機制保障企業(yè)合規(guī)管理工作方向的正確性。根據(jù)《境外合規(guī)指引》第二十二至第二十五條，可以設計出合規(guī)風險識別、評估與處置機制的基本框架與邏輯結(jié)構(gòu)（見圖3）。

五、境外合規(guī)評審與改進

境外合規(guī)管理體系與制度有賴于企業(yè)合規(guī)管理部門通過行之有效的合規(guī)運行機制予以落實并確保執(zhí)行。合規(guī)管理部門在合規(guī)管理工作中具有舉足輕重的作用，不僅對合規(guī)體系的構(gòu)建、合規(guī)制度的設計具有把控力，還往往是合規(guī)管理運行與審核機制的核心角色。鑒于此，考慮權(quán)力博弈理論，合規(guī)管理部門因此具有可評價性。根據(jù)《境外合規(guī)指引》第二十六條，對合規(guī)審計的解釋不應局限于檢驗合規(guī)管理執(zhí)行情況、合規(guī)管理體系是否適當和有效，還應擴大審計對象至合規(guī)管理負責人及合規(guī)管理部門本身，合規(guī)審計工作與合規(guī)管理工作彼此補充、彼此監(jiān)督，方能為合規(guī)評審與改進提供客觀依據(jù)。

此外，《境外合規(guī)指引》第二十七條、二十八條還要求對境外合規(guī)管理體系進行定期評價與改進，針對不停變化的合規(guī)要求，不斷調(diào)整合規(guī)管理目標，更新合規(guī)管理風險措施，從而保障合規(guī)管理體系全環(huán)節(jié)的穩(wěn)健。

六、合規(guī)文化建設

“企業(yè)文化是在一定的條件下，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營和管理活動中所創(chuàng)造的具有該企業(yè)特色的精神財富和物質(zhì)形態(tài)” 。價值觀是企業(yè)文化的核心。只有將依法合規(guī)、誠信經(jīng)營的價值觀納入企業(yè)文化建設的重要內(nèi)容，合規(guī)才能從其義務屬性轉(zhuǎn)變?yōu)橐庾R形態(tài)，成為自覺自發(fā)的行為依據(jù)。因此，《境外合規(guī)指引》終章專門指出，境外合規(guī)管理要注重合規(guī)文化的培育、建設和推廣，一方面有利于削弱企業(yè)逐利的道德風險，推動法治營商風氣的轉(zhuǎn)變;另一方面，也是保證企業(yè)自身長期穩(wěn)定運作，進而實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的基石。

《境外合規(guī)指引》是法治企業(yè)境外合規(guī)管理體系建設的重要頂層設計和制度安排，在“走出去”和“一帶一路”背景下具有特殊的時代意義。中國企業(yè)境外合規(guī)管理是一個復雜的系統(tǒng)工程，如果企業(yè)能充分理解《境外合規(guī)指引》蘊含的基礎理念并利用好這項制度設計，就能夠更好地在全球市場進行博弈，行穩(wěn)致遠。

注釋：

《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》第2條。

《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》第3條。

《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》第22條。

王林，李漢鵬.從管理角度出發(fā)解讀企業(yè)文化建設[J].企業(yè)文化（中旬刊），2015（2）：1-2.

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