許一凡

一、一人有限公司概述

1.何為一人有限公司。按照傳統(tǒng)公司法理論的觀點(diǎn)，公司屬于社團(tuán)法人，因此公司的股東必須是多數(shù)人。但是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，一人公司橫空出世，各個(gè)國家雖然經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r各有不同，但是大多都承認(rèn)了一人公司的合法性以適應(yīng)和促進(jìn)中小企業(yè)的發(fā)展。

我國在2005年的《公司法》中規(guī)定了一人公司為我國法律承認(rèn)的公司類型。其作為有限責(zé)任公司的一種特殊形式，雖然不具備通常意義上的公司應(yīng)具有的社團(tuán)屬性，但是并不影響其作為經(jīng)濟(jì)實(shí)體的存在。很多對一人公司理解不夠深入的人都認(rèn)為一人公司與獨(dú)資企業(yè)別無二致，其實(shí)二者之間有著非常大的差別，這也成為本文中在離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)需要解決的第一個(gè)問題。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司法對于一人公司的劃分是從股東的數(shù)量上進(jìn)行考量，股東可以是自然人也可以是法人，同時(shí)為避免單獨(dú)股東利用便利條件侵害公司及公司債權(quán)人的合法權(quán)益，在對股東的財(cái)產(chǎn)明晰性上也做出了嚴(yán)格的規(guī)定，普通的有限責(zé)任公司股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)是否混同需要由原告進(jìn)行舉證證明，而在一人公司領(lǐng)域，其舉證責(zé)任則進(jìn)行了倒置，可見由于一人公司的特殊性，法律也在一定程度上作了更加有利于債權(quán)人的規(guī)定。

而根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)并不具有法人資格，投資人需要以其全部財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，企業(yè)并沒有獨(dú)立于投資人的獨(dú)立人格。因此，也就不需要在財(cái)產(chǎn)上進(jìn)行過分明晰，這也是一人公司與獨(dú)資企業(yè)重要差別之一。

2.夫妻設(shè)立一人公司與“夫妻公司”的區(qū)別。①“夫妻公司”持股比例問題。而在生活中我們也經(jīng)常會看到這樣的有限責(zé)任公司：公司內(nèi)部也就只有兩名股東，并且兩名股東是夫妻關(guān)系，這就是我們俗稱的“夫妻公司”。根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，注冊有限公司時(shí)需要將各股東持股比例進(jìn)行登記，有些夫妻在登記時(shí)的持股比例并不是50%與50%，而是有多有少。但是另一方面，夫妻用共同財(cái)產(chǎn)設(shè)立的有限責(zé)任公司無論兩人持股比例如何，只要在其婚姻存續(xù)期間內(nèi)，股息紅利、公司經(jīng)營收入始終是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并且在面對債權(quán)人的公司債務(wù)請求時(shí)，也只是以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，而出資額亦是夫妻共同財(cái)產(chǎn)所出。因此，筆者認(rèn)為，無論夫妻雙方在工商部門登記的持股比例如何，并不會改變夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資的實(shí)質(zhì)，該公司的全部股權(quán)均應(yīng)屬于夫妻二人共同持有。②“夫妻公司”與夫妻設(shè)立的一人公司的關(guān)系。既然夫妻公司在持股方面應(yīng)屬共同持有，那么這種形式之下，其與夫妻一方使用夫妻共同財(cái)產(chǎn)設(shè)立一人公司有何區(qū)別呢？首先，從外觀上說，一人公司仍然是只有一名股東持股，而夫妻公司有兩名股東，雖然均是有限責(zé)任公司，但一人公司更為特殊;其次，在股息紅利方面，雖然夫妻公司中夫妻雙方可能持股比例不同，但是根據(jù)婚姻法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，夫妻雙方各自取得的股息紅利均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，同樣，一人公司中雖然只有夫妻一方持股，但是取得的收入仍然是夫妻共有;再其次，在離婚分割方面，根據(jù)前面的分析可知，雖然法律上沒有專門針對夫妻公司股權(quán)分割的相關(guān)規(guī)定，但是其在本質(zhì)上與一人公司的分割方式基本一致。

二、夫妻一方持股的股權(quán)分割問題的理論基礎(chǔ)

1.股權(quán)與共同財(cái)產(chǎn)出資。在前面的分析中，我們始終都在圍繞夫妻持股或者夫妻一方持股，但是無論是哪種方式，其都是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的投資行為，那么夫妻共同財(cái)產(chǎn)作為出資與之后的股權(quán)之間又有什么關(guān)系呢？

在實(shí)踐中，投資人向公司繳納出資，并履行登記手續(xù)后，成為公司股東，因而可以說研究出資對我們股權(quán)分割的研究具有十分重要的價(jià)值。1995年《公司法》中并未規(guī)定股權(quán)，而是采用了“轉(zhuǎn)讓出資額”這樣的概念。由于當(dāng)時(shí)立法技術(shù)的局限性，公司法中已經(jīng)采用了出資這一概念，因而在隨后的《婚姻法解釋二》中最高人民法院為了法律的術(shù)語的一致性也沿用了公司法中“出資”、“轉(zhuǎn)讓出資”等概念。這些概念在今天看來雖然不是非常嚴(yán)謹(jǐn)，但是并不影響我們進(jìn)一步理解法律條文背后的含義，甚至可以為我們后面的研究產(chǎn)生很大的啟示，特別是在婚姻法領(lǐng)域，夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資與后續(xù)的股權(quán)分割問題研究。

在有限公司中，無論是夫妻一方持股還是雙方持股，最開始一定是要向公司繳納出資。很多人認(rèn)為如果使用夫妻共同財(cái)產(chǎn)繳納出資，那么夫妻雙方就會自然而然的成為公司股東。但是現(xiàn)代公司法理論之下的公司與合伙企業(yè)最大的不同就是公司有著獨(dú)立的人格，公司并不是股東意志在有限公司當(dāng)中的體現(xiàn)。并且，公司法要求公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)區(qū)分明晰，股東只在其出資范圍內(nèi)對公司負(fù)擔(dān)有限責(zé)任，因此當(dāng)股東向公司繳納出資后，出資額即為公司所有，而不再是股東財(cái)產(chǎn)的一部分，也就是出資額再不歸股東所有。那么回歸到婚姻法領(lǐng)域，夫妻一方用共同財(cái)產(chǎn)繳納出資，出資額雖來自于共同財(cái)產(chǎn)，但是一旦繳納完畢就成為了公司財(cái)產(chǎn)，不屬于股東個(gè)人所有，也就不再是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

2.離婚時(shí)股權(quán)是否具有可分性。股東出資后獲得了有限公司的股權(quán)，股權(quán)因其內(nèi)容豐富一直是法學(xué)界研究的重點(diǎn)。我們都知道，股權(quán)分為自益權(quán)與共益權(quán)，自益權(quán)主要指的是股東為了自己的利益所行使的權(quán)利，主要為財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，比如剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)、盈余分配請求權(quán)等;而共益權(quán)是指為了公司的利益但同時(shí)也是為自己利益所行使的權(quán)利，主要在公司決策、監(jiān)督方面的權(quán)利，例如重大決策權(quán)、選擇管理者權(quán)等。由于我國公司制度仍不是十分完善以及股東文化的缺失，使得大部分股東特別是中小股東的目光并不會在共益權(quán)方面有太大的停留，基本上聚焦于自益權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利部分，財(cái)產(chǎn)性權(quán)利因與夫妻共同財(cái)產(chǎn)有著密不可分的關(guān)系，向來是婚姻法領(lǐng)域在規(guī)制離婚財(cái)產(chǎn)分割問題時(shí)關(guān)注的重點(diǎn)問題。

在夫妻一方使用夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資成為股東后，其個(gè)人成為了有限公司的股東，享有法律規(guī)定的股東的各項(xiàng)權(quán)利，與此同時(shí)，其配偶雖然也相當(dāng)于向該公司繳納了出資，但是卻并不具有股東身份。在法律上與隱名股東又有著本質(zhì)上的區(qū)別，隱名股東與顯名股東事先簽訂的代持協(xié)議使得隱名股東的權(quán)益有著相對穩(wěn)妥的法律保障，但是夫妻一方持股卻與之有著本質(zhì)上的區(qū)別，通常夫妻之間顯然不會簽訂股權(quán)協(xié)議，同時(shí)未持股配偶既無法行使股東的權(quán)利，又要擔(dān)負(fù)著投資失敗的風(fēng)險(xiǎn)。因此，在離婚財(cái)產(chǎn)分割的過程中，很多的配偶均主張對有限公司股權(quán)進(jìn)行分割，大部分地區(qū)法院的判例支持了配偶的請求。但是在學(xué)術(shù)界，夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資形成了股權(quán)之后是否仍然可以算作夫妻共同財(cái)產(chǎn)，在共同財(cái)產(chǎn)分割的時(shí)候可否將股權(quán)一并分割卻引起了極大的爭議，甚至有些法院在審判時(shí)回避這一問題，而爭議的根源就在于股權(quán)本身是否具有可分割性，在這一問題上存在肯定說與否定說。

否定說認(rèn)為股權(quán)與股權(quán)收益不能等同，夫妻可以分割股權(quán)收益，但不能分割股權(quán)，因?yàn)楣蓹?quán)除了財(cái)產(chǎn)價(jià)值之外還具有一些其他的價(jià)值。并且在有限公司當(dāng)中，人合性是不能忽視的一個(gè)問題，股權(quán)背后是這一股東與其他股東人合性的一種體現(xiàn)。因此，在離婚過程中，股權(quán)不能作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，但可以分割股權(quán)收益。

肯定主張說的則是當(dāng)前大多數(shù)法院的判決觀點(diǎn)，即夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資，夫妻雙方是財(cái)產(chǎn)的共有人，因此在有限公司內(nèi)非持股的一方也向公司履行了出資義務(wù)，也是實(shí)際的出資人，雖在婚姻存續(xù)期間內(nèi)未進(jìn)行股東登記，但在離婚時(shí)也有需要保護(hù)的財(cái)產(chǎn)性利益。因此，在離婚時(shí)可以主張將配偶股權(quán)進(jìn)行分割。

在這一問題上，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)分情況來看。有限責(zé)任公司是資合性與人合性的統(tǒng)一，但是其本身就有例外情況——一人公司與夫妻公司，這兩種類型均突破了有限公司人合性與資合性的特點(diǎn)，同時(shí)這兩者形式中均無其他股東的利益需要兼顧。因此筆者認(rèn)為在離婚財(cái)產(chǎn)分割問題上也可以設(shè)置特殊的情形：對于一人公司和夫妻公司的離婚股權(quán)分割上采用肯定說，即配偶可以主張將股權(quán)進(jìn)行分割，在不損害債權(quán)人利益與公司利益的情況下保護(hù)配偶的財(cái)產(chǎn)權(quán)益;而在其他的有限責(zé)任公司中秉持否定說，這樣既可以保持有限責(zé)任公司的人合性不被破壞，同時(shí)也可以兼顧婚姻法對于婚姻財(cái)產(chǎn)利益的保護(hù)，雖不直接分割股權(quán)，但可以給予未持股配偶其他形式的財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償。

三、一人公司股權(quán)分割的操作路徑

由于一人公司只有一名股東，不設(shè)置股東會，在股權(quán)分割時(shí)不存在考慮其他股東優(yōu)先權(quán)的問題，因此除根據(jù)《婚姻法解釋（二）補(bǔ)充規(guī)定》第十六條的規(guī)定外，也可以參考最相類似的夫妻一方用夫妻共同財(cái)產(chǎn)設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)分割的規(guī)定，也就是第十八條進(jìn)行處理。因此在離婚時(shí)夫妻雙方可以先就股權(quán)分割事宜達(dá)成協(xié)議，在不損害公司及債權(quán)人利益的情況下按照協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行分割。如果夫妻之間無法達(dá)成協(xié)議，則按照公司法關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)規(guī)定及法理進(jìn)行處理：夫妻一方主張取得該一人公司股權(quán)，另一方無異議的，對公司資產(chǎn)進(jìn)行評估后，由取得公司股權(quán)一方給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;雙方均主張取得股權(quán)且排斥另一方的，在雙方公平競價(jià)的基礎(chǔ)上，由取得股權(quán)的一方給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;雙方均主張取得股權(quán)且不排斥另一方取得的，雙方可以共同成為公司股東，從而一人公司變更為普通有限責(zé)任公司;雙方均不愿取得股權(quán)成為股東，使得公司無法繼續(xù)經(jīng)營的，按照《公司法》等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，對公司資產(chǎn)進(jìn)行清算，清算后的資產(chǎn)由夫妻雙方進(jìn)行分割，并注銷公司。

在夫妻公司問題上，由于其在股權(quán)分割問題上與一人公司極為類似，我們也可以參照一人公司的操作方法，只是存在一種特殊情形，即夫妻雙方可以將雙方股權(quán)進(jìn)行分割后成為分立為兩個(gè)一人公司，公司的債權(quán)債務(wù)問題按照有限公司分立的規(guī)定即可。

（作者單位：云南大學(xué)法學(xué)院）