摘 要：我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》實(shí)施以來(lái)，司法界對(duì)其爭(zhēng)議不斷。其立法傳承、立法模式以及立法原則無(wú)不體現(xiàn)了聯(lián)系與發(fā)展、對(duì)立與統(tǒng)一的辯證關(guān)系。本文試從辯證法的角度對(duì)其立法特點(diǎn)展開(kāi)論述，并對(duì)解決其矛盾提出參考建議。

關(guān)鍵詞：涉外民事關(guān)系法律適用法;立法特點(diǎn);辯證法

中圖分類號(hào)：D923;D997文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）14-0263-01

作者簡(jiǎn)介：彭思涵（1999-），女，江西宜春人，江西師范大學(xué)，本科在讀。

一、立法傳承：源生性與民族性

在我國(guó)國(guó)際私法的形成發(fā)展過(guò)程中，多有對(duì)外國(guó)法的借鑒與移植，表現(xiàn)出極強(qiáng)的源生性，而源生再創(chuàng)實(shí)質(zhì)上卻是本土化的過(guò)程，必定要融合民族的特性。

清朝末年，西法東漸，時(shí)值封建社會(huì)的涉外民事法律適用規(guī)范深受英美法系、羅馬法系的影響;清末民初，北洋政府移植法國(guó)、德國(guó)、日本等大陸法系國(guó)家的理論，出臺(tái)《法律適用條例》;中華人民共和國(guó)成立后，中央人民政府法律委員會(huì)吸收前蘇聯(lián)的立法經(jīng)驗(yàn)與司法制度，制定《關(guān)于中國(guó)人與外僑、外僑與外僑婚姻問(wèn)題的意見(jiàn)》;改革開(kāi)放以來(lái)，我國(guó)密切關(guān)注各國(guó)國(guó)際私法的進(jìn)展與成果，出臺(tái)《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》。

我國(guó)國(guó)際私法演進(jìn)至今，是在審視自身政治、經(jīng)濟(jì)、文化等基本國(guó)情、總結(jié)我國(guó)涉外民商事審判經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，揚(yáng)棄、兼收、并蓄、整合地實(shí)現(xiàn)移植法本土化的過(guò)程，彰顯出鮮明的中國(guó)特色。譬如《法律適用法》第二條第二款肯定了最密切聯(lián)系原則的填缺補(bǔ)漏性地位，有別于他國(guó)的一般或例外條款;《法律適用法》第三條把意思自治原則放在了總則，為國(guó)際首創(chuàng)。

二、立法模式：散見(jiàn)式與體系化

我國(guó)的國(guó)際私法立法模式為散見(jiàn)式，在散見(jiàn)式立法可以隨時(shí)填補(bǔ)缺漏和空白的同時(shí)，由此引發(fā)的完備性、系統(tǒng)性、科學(xué)性、明確性的不足，以及各規(guī)定之間的矛盾沖突、效力位階等問(wèn)題給司法實(shí)踐帶來(lái)了極大的不便，容易導(dǎo)致同案不同判等司法混亂。在這種情況之下，《法律適用法》承載著司法界對(duì)國(guó)際私法法典化和體系化的期待應(yīng)運(yùn)而生。

然而，雖然頒布了《法律適用法》，但《民法通則》第八章以及其他相關(guān)法律如《海商法》、《票據(jù)法》等所包含的沖突規(guī)則并未廢止。如《法律適用法》第29條與《民法通則》第148條的效力沖突。由此可見(jiàn)，現(xiàn)行《法律適用法》的出臺(tái)并未改善散見(jiàn)式立法的狀況，反而進(jìn)一步加劇和固化了我國(guó)國(guó)際私法立法體系碎片化的狀況。

三、立法原則：理論與實(shí)踐

我國(guó)《法律適用法》于第二條第二款“本法和其他法律對(duì)涉外民事關(guān)系法律適用沒(méi)有規(guī)定的，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律”，確立最密切聯(lián)系原則。于第三條“當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇民事關(guān)系適用的法律”，確立意思自治原則。于多處體現(xiàn)了保護(hù)弱者原則，如第三十條“監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律”。

突出這些原則的地位與優(yōu)勢(shì)，無(wú)不彰顯著立法者在理論上對(duì)涉外民事關(guān)系法律適用中公平正義的追求?？墒窃趯?shí)踐中，由于《法律適用法》不夠完備的體系，以及法官在國(guó)家主權(quán)、司法便利性等方面的考量，這又恰恰成為了司法裁量權(quán)濫用、大規(guī)模適用法院地法的依據(jù)。

田洪鋆教授2018年的統(tǒng)計(jì)調(diào)查結(jié)果顯示，在我國(guó)涉外民商事案件中，單獨(dú)適用中國(guó)法律的案件占比97.3%，適用法院地法傾向十分明顯，種種指向外國(guó)法的適用規(guī)則顯然成為了“房間里的大象”。

四、完善舉措

《法律適用法》是涉外民事審判中的基礎(chǔ)法律，更是中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的重要組成部分。應(yīng)在不斷汲取外國(guó)優(yōu)秀理論實(shí)踐成果的同時(shí)，加強(qiáng)對(duì)中國(guó)的問(wèn)題進(jìn)行思考分析，研究出更符合中國(guó)國(guó)情、更具有中國(guó)特色的理論體系與制度。如針對(duì)我國(guó)目前司法實(shí)踐中亂象頻發(fā)地帶適時(shí)地發(fā)布司法解釋或是指導(dǎo)性案例，就不失為久病難愈的一劑良方。

除此之外，我們還應(yīng)對(duì)《法律適用法》之外的其他現(xiàn)存于我國(guó)法律中的沖突法規(guī)則進(jìn)行梳理，對(duì)與《法律適用法》存在矛盾、重合等問(wèn)題的條款進(jìn)行修改或廢止，亦或是明確規(guī)定清楚其效力層級(jí)，并細(xì)化填補(bǔ)法律的空白，力求對(duì)于同一問(wèn)題的法律指向清晰。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

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