佳木斯大學(xué) 王玲琦 李海軍

公司章程，是指依《公司法》制定的、規(guī)定公司名稱(chēng)、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定組織以及活動(dòng)基本規(guī)則的書(shū)面文件。

章程是公司的憲法。通俗一點(diǎn)來(lái)說(shuō)公司是一群有夢(mèng)想有信念的人共同出資組成的大家庭。然而國(guó)有國(guó)法、家有家規(guī)。公司章程便是這個(gè)大家庭的家規(guī)，它規(guī)范著這個(gè)大家庭中大大小小的事宜，大到出資比例、職責(zé)承擔(dān)、收益分配；小到具體事項(xiàng)誰(shuí)能做主、誰(shuí)能說(shuō)的算。對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，公司章程在公司設(shè)立前便應(yīng)預(yù)先訂立，以防止以后真的出現(xiàn)意見(jiàn)分歧時(shí)，公司不至于走向無(wú)法回頭的僵局。公司章程不僅為公司保駕護(hù)航，更是維護(hù)著公司參與者的個(gè)人權(quán)益不受侵害。

1 公司章程的重要作用

我國(guó)《公司法》明確規(guī)定，制定公司章程是設(shè)立公司的必要條件之一。公司章程必須采取書(shū)面形式，書(shū)面文件不可代替公司章程，公司章程經(jīng)全體股東同意并在章程上簽名蓋章生效。公司登記機(jī)關(guān)要對(duì)公司章程進(jìn)行審查，公司沒(méi)有公司章程，不能被注冊(cè)登記。

公司章程雖然對(duì)外不具有效力，但它確是公司對(duì)外經(jīng)營(yíng)交往的基本法律依據(jù)。依據(jù)我國(guó)《公司法》，凡依公司章程而與公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的所有自然人和組織，都可依法得到有效的保護(hù)。

公司章程對(duì)內(nèi)則具有至高無(wú)上性。若公司的決議內(nèi)容違反了公司章程，股東可以自決議作出的60日內(nèi)，以公司為被告依法請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)決議；若人數(shù)、表決權(quán)等不符合公司章程，公司股東、董事、監(jiān)事等可主張決議不成立；若公司董事、高級(jí)管理人員等違反公司章程、違反忠實(shí)勤勉義務(wù)，其也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，因違反章程所得的收入應(yīng)歸入公司所有；股東也可因公司未按章程分紅，以公司為被告，上交分紅方案的同時(shí)提起股東利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)訴訟。

2 公司章程的現(xiàn)存問(wèn)題

《公司法》自2005年修訂后，公司自治精神、創(chuàng)新意識(shí)被更加的凸顯出來(lái)，《公司法》賦予了公司章程更多的自主權(quán)。目的在于減少對(duì)公司的干涉經(jīng)營(yíng)，讓公司自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧，更好的與國(guó)際接軌。

盡管?chē)?guó)家重視公司的自治制度，賦予公司足夠的自主管理權(quán)限，但是在現(xiàn)階段我國(guó)公司在建立時(shí)，創(chuàng)建者往往一團(tuán)和氣，高高興興的制定公司章程，卻沒(méi)有關(guān)注到公司章程的真正意義所在。例如：有些創(chuàng)建者因?yàn)槟ú婚_(kāi)面子顧及兄弟情分不好意思談及權(quán)力分配責(zé)任承擔(dān)，往往出資最多的人卻沒(méi)有得到相應(yīng)的權(quán)利；有些創(chuàng)建者風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄，異想天開(kāi)的認(rèn)為開(kāi)公司只會(huì)掙大錢(qián)，在章程中絲毫不提及如若虧損該如何；有些創(chuàng)建者缺少科學(xué)的管理知識(shí)，將決策權(quán)過(guò)于分散或者過(guò)于集中，使公司在運(yùn)營(yíng)中錯(cuò)失良機(jī)。這樣模板化、趨同化的章程在我國(guó)工商登記部門(mén)并不少見(jiàn)。這樣的章程所帶來(lái)的結(jié)果也并不如當(dāng)所初設(shè)想的那般和和美美。

2015年萬(wàn)科的股權(quán)控制權(quán)之爭(zhēng)便是一個(gè)典型的案例。2015年，當(dāng)了萬(wàn)科集團(tuán)15年的大股東的華潤(rùn)集團(tuán)被寶能集團(tuán)所替代。寶能集團(tuán)于2015年12月18日通過(guò)7次舉牌，以共占股24.29%，超過(guò)華潤(rùn)成為了萬(wàn)科的第一大股東。同日中午，萬(wàn)科以公司正在籌劃股份發(fā)行，用于重大資產(chǎn)重組以及收購(gòu)資產(chǎn)，待公司刊登相關(guān)公告后復(fù)牌為由，在萬(wàn)科A緊急停牌至今，為籌劃重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)以抵御寶能控制萬(wàn)科。

2016年6月17日萬(wàn)科召開(kāi)董事會(huì)，為抵御寶能的控制，萬(wàn)科表決增發(fā)股份引入深圳地鐵重組預(yù)案。如若成功，那么深鐵將成為萬(wàn)科的第一股東，華潤(rùn)為了防止自己跌落為第三股東，與寶能結(jié)成聯(lián)盟，于6月13日公開(kāi)附和寶能公告，明確反對(duì)萬(wàn)科增發(fā)股份引入新資產(chǎn)預(yù)案，并且語(yǔ)氣嚴(yán)厲的指責(zé)萬(wàn)科董事會(huì)將股東利益棄之不顧，直指萬(wàn)科“內(nèi)部人控制問(wèn)題”。因?qū)毮芗瘓F(tuán)、華潤(rùn)集團(tuán)合計(jì)持股已經(jīng)高到40%，兩大股東聯(lián)合皆反對(duì)預(yù)案，則意味著萬(wàn)科的重組計(jì)劃胎死腹中，提前破產(chǎn)。

萬(wàn)科集團(tuán)與寶能集團(tuán)的股權(quán)控制權(quán)之爭(zhēng)原因錯(cuò)綜復(fù)雜，然而如果單看萬(wàn)科集團(tuán)的公司章程，也能發(fā)現(xiàn)萬(wàn)科集團(tuán)公司章程的不縝密也是使萬(wàn)科喪失控制權(quán)的因素之一。事后，相應(yīng)專(zhuān)家在分析萬(wàn)科的公司章程時(shí)，發(fā)現(xiàn)萬(wàn)科公司章程的三個(gè)致命漏洞。

公司章程的第一個(gè)漏洞：公司創(chuàng)始人沒(méi)有為自己保留公司章程的控制權(quán)。即萬(wàn)科的公司創(chuàng)始人沒(méi)有一票否決權(quán)。根據(jù)《萬(wàn)科公司章程》第15條和第47條的規(guī)定，萬(wàn)科股東是同股同權(quán)的制度。創(chuàng)始人沒(méi)有為自己保留一票否決權(quán)，即沒(méi)有保留創(chuàng)始人一票等于別人二十票的權(quán)力。這一漏洞使萬(wàn)科拱手將公司的控制權(quán)交付給資本市場(chǎng)，導(dǎo)致萬(wàn)科大股東被寶能“篡位”。

公司章程的第二個(gè)漏洞：萬(wàn)科董事由股東提名，無(wú)論董事是否任期屆滿，股東皆有權(quán)隨時(shí)更換董事。根據(jù)《萬(wàn)科公司章程》第97條和第121條的規(guī)定，萬(wàn)科公司創(chuàng)始人對(duì)于公司大部分高管喪失了提名權(quán)。因此萬(wàn)科的創(chuàng)始人根本無(wú)法實(shí)際掌握公司董事，這使公司的創(chuàng)始人從根本上喪失了對(duì)公司的實(shí)際控制權(quán)。

公司章程的第三個(gè)漏洞：萬(wàn)科的重組計(jì)劃需要股東大會(huì)的決定，也就是需要臨時(shí)股東大會(huì)通過(guò)，那就是需要目前持股超過(guò)兩成比例的寶能表決。

因?yàn)楣菊鲁坛霈F(xiàn)的三個(gè)致命漏洞，使27頁(yè)的《萬(wàn)科公司章程》成為了一堆廢紙。三個(gè)漏洞使萬(wàn)科集團(tuán)喪失了主導(dǎo)權(quán)，成為了案板上的魚(yú)肉，任寶能集團(tuán)刀俎。

萬(wàn)科集團(tuán)如此大的公司，在公司章程的制作上仍未考慮周全，出現(xiàn)漏洞。在問(wèn)題發(fā)生時(shí)，不僅未能使公司章程成為救命的保護(hù)傘，反而讓它成為了作繭自縛的網(wǎng)。更遑論我國(guó)其他的中小型企業(yè)的公司章程到底是怎樣的漏洞百出呢？總結(jié)一下我國(guó)現(xiàn)階段公司章程普遍存在的問(wèn)題。

第一，公司章程制定不符合企業(yè)實(shí)際情況。我國(guó)公司章程可操作性不強(qiáng)，可實(shí)踐性較弱。缺乏帶有自身公司特點(diǎn)的章程條款和根據(jù)實(shí)際情況制定的詳細(xì)規(guī)定。章程的條文大多是對(duì)《公司法》法條規(guī)定的照抄照搬。公司創(chuàng)建者制作公司章程的目的也都往往是為了應(yīng)付工商部門(mén)的檢查，而不是為了公司自身發(fā)展。使制作出來(lái)的公司章程猶如海市蜃樓——可遠(yuǎn)觀而不可使用焉。

第二，公司章程制定違背《公司法》的精神。2005年《公司法》賦予了公司更多的自治權(quán)利。然而現(xiàn)在我們部分公司章程條款的內(nèi)容與《公司法》的自治精神大相徑庭。公司章程中明文規(guī)定著或者變相限制著股東固有的權(quán)利，同時(shí)對(duì)于董事和高級(jí)管理人員所對(duì)應(yīng)的忠實(shí)勤勉義務(wù)卻加以弱化；有些公司在章程規(guī)定中，對(duì)于管理層的權(quán)限職責(zé)模糊不清，這不利于保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。這樣的公司章程會(huì)為以后公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展埋下禍患的種子。

第三，我國(guó)現(xiàn)在公司章程格式化、趨同化現(xiàn)象較為嚴(yán)重。絕大多數(shù)公司的公司章程幾乎為同一模板復(fù)制。其差異僅僅是在股東姓名、公司名稱(chēng)、地址、公司認(rèn)繳出資等私人信息上。對(duì)于公司其他重要事情的詳細(xì)規(guī)定，例如：公司自治管理制度，公司投票表決制度，公司責(zé)任承擔(dān)等問(wèn)題上，大都千篇一律、模板照抄。這一問(wèn)題與章程的條文大多是對(duì)《公司法》的照抄照搬有著密不可分的關(guān)系。

公司章程的上述問(wèn)題，使公司章程在面對(duì)公司與股東之間的爭(zhēng)議、公司與高級(jí)管理人員之間的爭(zhēng)議、股東與股東之間的爭(zhēng)議時(shí)往往形同虛設(shè)、猶如廢紙。這便形成了一個(gè)惡性循環(huán)，公司章程在問(wèn)題面前發(fā)揮不了任何的解決作用，同時(shí)這使公司創(chuàng)建者又弱化對(duì)章程重要性的認(rèn)識(shí)，形成對(duì)章程重要性的錯(cuò)誤認(rèn)知。

3 公司章程現(xiàn)存問(wèn)題解決對(duì)策

對(duì)于我國(guó)公司章程等現(xiàn)存問(wèn)題，首先，從公司章程制定者的思想上根本解決。讓公司章程制定者充分學(xué)習(xí)《公司法》，領(lǐng)悟我國(guó)《公司法》的內(nèi)涵，從思想上了解公司章程的重要性。并且讓法律工作者積極參與到公司章程的制定中，在法律層面上規(guī)范公司章程的制定。其次，對(duì)于公司章程的絕對(duì)性必要事項(xiàng)，章程制定者應(yīng)該嚴(yán)格遵守。最后，對(duì)于公司章程可自由約定的下列7大事項(xiàng)，章程制定者更應(yīng)該加以重視。

(1)公司股東的持股比例可與出資比例不一致。

這個(gè)問(wèn)題在《公司法》中雖然沒(méi)有明文規(guī)定，但是在我國(guó)司法實(shí)踐的制度上已經(jīng)予以了認(rèn)可。最高人民法院公報(bào)案例：(2011)民提字第6號(hào)判決書(shū)。關(guān)于深圳市啟迪信息技術(shù)有限公司與鄭州國(guó)華投資有限公司、開(kāi)封市豫信企業(yè)管理咨詢(xún)有限公司、珠?？泼澜逃顿Y有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛案中人民法院認(rèn)可公司股東的持股比例可與出資比例不一致屬于公司章程意思自治的范疇。

(2)分紅比例、認(rèn)繳公司新增資本可與出資比例不一致。

一般情況下，分取紅利和新增資本認(rèn)繳時(shí)，股東可按出資比例來(lái)分取，但是公司章程可以另行規(guī)定。這樣的話，可以更有利于平衡大股東與小股東之間的勢(shì)力。在小股東有能力的情況下可以增加自己的話語(yǔ)權(quán)，而不至于公司一直被大股東所把持。

(3)表決權(quán)可與出資比例不一致。

《公司法》規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。這樣的規(guī)定更有利于保護(hù)中小股東的利益，并且在有限公司這種人合性比較強(qiáng)的公司也具有較強(qiáng)的實(shí)際操作性。

(4)公司章程可規(guī)定對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓本公司股份限制可嚴(yán)于《公司法》。

《公司法》規(guī)定董、監(jiān)、高股份轉(zhuǎn)讓限制：在職每年不得轉(zhuǎn)讓超過(guò)所持有股份的25%，上市時(shí)一年內(nèi)不可轉(zhuǎn)讓?zhuān)x職半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。但是章程可做嚴(yán)于其的規(guī)定。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)于一個(gè)公司的平穩(wěn)長(zhǎng)期發(fā)展具有較為重要的影響，因此對(duì)于他們股份轉(zhuǎn)讓的限制在一定程度上有利于公司的長(zhǎng)久發(fā)展。

(5)召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議的通知期限可另行通知。

《公司法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日內(nèi)前通知全體股東；但是，章程可以另做規(guī)定。根據(jù)本公司的個(gè)體情況，利用公司章程制定符合自身發(fā)展的期限。

(6)公司章程可排除股東的繼承。

有些股東的合作不僅基于人合性，有些合作更是以一定的資格為前提。因此章程可以排除自然人股東合法繼承人可以繼承股東資格的一般性規(guī)定。保證公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)與經(jīng)營(yíng)。

(7)全體股東一致同意，可以書(shū)面形式行使股東會(huì)職權(quán)。

4 結(jié)語(yǔ)

隨著經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，具體實(shí)踐中各個(gè)公司的情況也是千差萬(wàn)別，各個(gè)公司創(chuàng)建者的需求也是多種多樣，需要更多的個(gè)性化的制度設(shè)計(jì)，斷不可一刀切。國(guó)家為了滿足實(shí)際需求，順應(yīng)社會(huì)發(fā)展，在新《公司法》修改時(shí)減少對(duì)于公司的干預(yù)，加強(qiáng)公司自治管理權(quán)。有公司股東對(duì)于公司章程的自行創(chuàng)制來(lái)設(shè)計(jì)滿足自身需要的個(gè)性化制度。各公司股東應(yīng)該抓住機(jī)會(huì)，合理設(shè)計(jì)公司章程，讓公司章程成為公司發(fā)展壯大的保護(hù)傘，而不是將之束之高閣。