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        破產(chǎn)管理人行使合同解除權(quán)簡析

        2019-07-12 11:54:20周濤無錫市昊天經(jīng)濟信息咨詢有限公司
        消費導(dǎo)刊 2019年33期
        關(guān)鍵詞:程序管理企業(yè)

        周濤 無錫市昊天經(jīng)濟信息咨詢有限公司

        2007年6月1日實施的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》(簡稱《企業(yè)破產(chǎn)法》)第十八條規(guī)定,破產(chǎn)管理人有權(quán)選擇解除或履行破產(chǎn)申請前成立的雙方均未履行完畢的合同,而1988年11月1日實施的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》在第二十六條已有破產(chǎn)管理人解除權(quán)的相關(guān)規(guī)定,但并未涉及繼續(xù)履行的相關(guān)內(nèi)容。破產(chǎn)清算過程中,在必要時解除或選擇繼續(xù)履行合同往往能順利推進破產(chǎn)程序的進行,也是保護各方利益的必要手段。破產(chǎn)過程中合同解除的原因可能是一方破產(chǎn)觸發(fā)原先約定的解除條件或破產(chǎn)過程中雙方合意解除,但本文只討論管理人依據(jù)現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條行使法定選擇權(quán),解除或繼續(xù)履行合同的情況。

        一、合同解除

        破產(chǎn)管理人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條選擇解除合同屬于合同解除中的單方解除,本文先從合同解除開始討論。合同解除,即是合同當(dāng)事人的一方或雙方依照約定或法律法規(guī)解除合同效力的行為?!逗贤ā返诰攀臈l是有關(guān)解除合同法定情形的相關(guān)規(guī)定:不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)、履行期屆滿前一方明確表示或以行為表明不履行主要債務(wù)、遲延履行且經(jīng)催告合理期限內(nèi)仍未履行、遲延履行或其他違約致使合同目的無法實現(xiàn),以及法律規(guī)定的其他情形,顯然《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條屬于前述的法律規(guī)定的其他情形。解除條件只是合同解除的前提,條件具備時,合同并不當(dāng)然解除,原則上須有一定的解除行為。解除合同后,其法律效果為使合同關(guān)系消滅,但合同關(guān)系的消滅是否具有溯及力,就我國《合同法》第九十七條來看,未履行的合同,中止履行,此情況不具有溯及力,合同已履行,需根據(jù)實際情況包括履行的情況以及合同性質(zhì)等因素來決定是否有溯及效力。整體來看,合同的法定解除權(quán)在合同難以履行的情況下能有效保護當(dāng)事人權(quán)益,但解除條件、解除行為需遵照法律規(guī)定,解除之后已經(jīng)履行的部分還需根據(jù)實際情況確定具體處理結(jié)果。

        二、破產(chǎn)管理人對合同選擇權(quán)條件的變化

        2007年6月1日實施的《企業(yè)破產(chǎn)法》是在已經(jīng)失效的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的基礎(chǔ)上修訂的,兩部法律都有破產(chǎn)管理人解除權(quán)的相關(guān)規(guī)定,但與《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第二十六條只賦予破產(chǎn)管理人解除權(quán)相比,《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條首先將解除權(quán)的條件做了變化,原先的條件是“破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同”,《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條則規(guī)定“破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同”,兩者相比較,新法條將原法條的條件“未履行”擴展到“雙方均未履行完畢”,在一定程度上擴大了解除的條件,但一方履行完畢的合同并未包含在范圍內(nèi),在后文將對此進行討論。與此同時,“雙方均未履行完畢”這一條件包含了雙方未開始履行、一方未開始履行但一方履行部分和雙方均履行部分的情況,針對其中已履行部分,涉及是否具有溯及力,根據(jù)合同法以及實踐案例,需根據(jù)實際情況操作。

        新法條與舊法條相比,將破產(chǎn)管理人必要的程序做了更明確的規(guī)定。一般的法定解除權(quán)屬于形成權(quán),單方意思表示即可達成,破產(chǎn)法授予破產(chǎn)管理人的解除權(quán)亦是如此,但與一般解除權(quán)不同的是,根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條,破產(chǎn)管理人有權(quán)解除合同,也有權(quán)選擇履行該類合同,且從該條法律的規(guī)定:“管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人,或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的,視為解除合同。”可以看出,破產(chǎn)管理人與其說是“行使解除權(quán)”不如說是“沒有選擇繼續(xù)履行”,即根據(jù)程序來看破產(chǎn)管理人的解除權(quán)是被動的,即使什么事都不做,破產(chǎn)企業(yè)的合同只要符合破產(chǎn)申請前成立、雙方均未履行完畢,則必然被撤銷;而繼續(xù)履行這一行為是主動的,必須經(jīng)過管理人的主動通知,且法條規(guī)定:“管理人決定繼續(xù)履行合同的,對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行;但是,對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的,視為解除合同?!笨梢姡^續(xù)履行合同的情況下,對破產(chǎn)企業(yè)以及管理人有更高的要求。

        三、破產(chǎn)管理人對合同選擇權(quán)的影響

        結(jié)合《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第一款有關(guān)由繼續(xù)履行雙方均未履行完畢的合同產(chǎn)生的債務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)的相關(guān)規(guī)定可以看出,管理人合同選擇權(quán)設(shè)立的意圖:管理人為維護全部債權(quán)人的利益可以選擇繼續(xù)履行破產(chǎn)申請前成立的雙方均未履行完畢的合同,但基于保護合同相對人的利益,需要對管理人繼續(xù)履行合同加以限制。管理人行使選擇權(quán),無論解除還是繼續(xù)履行都必然對合同相對人產(chǎn)生影響。管理人解除合同時,結(jié)合實務(wù),一般因為無法履行或繼續(xù)履行將對債權(quán)人利益產(chǎn)生不利影響,但當(dāng)解除后,合同相對人可能提出異議;如順利解除,則又涉及已履行部分的處置以及可能發(fā)生的損失賠償問題。而管理人選擇繼續(xù)履行合同,則可能被要求提供擔(dān)保,因此很有可能加重破產(chǎn)企業(yè)日常經(jīng)營的負(fù)擔(dān),且過度地將精力與資源投入合同履行中,有可能影響企業(yè)整個破產(chǎn)程序的推進,與此同時,《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十九條第七款要求管理人實施履行雙方均未履行完成合同的行為需報告?zhèn)鶛?quán)人委員會,鑒于實際情況的復(fù)雜,亦可能影響程序的推進。

        《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條授予管理人的合同選擇權(quán),實務(wù)中確實是有利于破產(chǎn)程序推進的,但不同選擇的后果要求管理人正確認(rèn)識破產(chǎn)企業(yè)的實際情況以及不同選擇的可能影響,作出正確的選擇。

        四、破產(chǎn)管理人合同選擇權(quán)不涉及的情況

        破產(chǎn)管理人的合同選擇權(quán)的條件十分明確,破產(chǎn)申請受理前成立,且雙方均未履行完畢的合同。時間上,需在破產(chǎn)申請受理前成立,破產(chǎn)申請受理后,破產(chǎn)程序開始,此情況下破產(chǎn)企業(yè)已喪失自身財產(chǎn)的處分權(quán),由管理人接手處理破產(chǎn)企業(yè)所有事務(wù)。但從平衡雙方權(quán)利義務(wù)的角度考慮,對破產(chǎn)受理后成立的合同,《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有授予管理人額外的解除權(quán),故此時應(yīng)只適用《合同法》。另一條件是雙方均未履行完畢,此條件也隱含此類合同為雙務(wù)合同,破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)前如有單務(wù)合同未履行,如義務(wù)在對方,則相關(guān)標(biāo)的可列為破產(chǎn)財產(chǎn)用于后期分配,如義務(wù)在破產(chǎn)企業(yè),就實際情況來看很可能被宣布無效,進而由管理人行使追回權(quán),追回財產(chǎn)歸入破產(chǎn)財產(chǎn)。

        對雙方均未履行完畢的合同,管理人具有選擇權(quán),與雙方均未履行完畢相對的是單方履行完畢的合同,這一類合同就比較復(fù)雜。首先看破產(chǎn)企業(yè)履行情況,如向?qū)Ψ轿绰男型瓿?,此時又可細(xì)分,相對方的義務(wù)是給付金錢、容易變現(xiàn)的資產(chǎn)或破產(chǎn)程序中仍有使用需求的原材料等,此時將相應(yīng)標(biāo)的物納入破產(chǎn)財產(chǎn)或接收后并使用即可,但除此之外相對方未履行完的義務(wù)可能是勞務(wù)、已無法使用或超出需求量的物料,現(xiàn)實中雖然往往付款在后,但不能排除此類情況的發(fā)生,破產(chǎn)清算階段以維護債權(quán)人合法權(quán)益、合法清算公司債務(wù)為主要目的,當(dāng)合同相對方負(fù)有義務(wù)但相應(yīng)標(biāo)的不利于管理人處理、不利于破產(chǎn)清算程序推進時,管理人是否有解除權(quán),破產(chǎn)法中并無詳細(xì)規(guī)定。再看看合同相對方履行完畢的情況,此時破產(chǎn)企業(yè)作為義務(wù)方,但進入破產(chǎn)清算程序禁止個別清償債務(wù),合同相對方作為債權(quán)人應(yīng)申報債權(quán),根據(jù)債務(wù)人資產(chǎn)情況等待分配。

        《破產(chǎn)法》第十八條賦予破產(chǎn)管理人的合同選擇權(quán)覆蓋的是最常見、最有必要行使的情況,但部分實際可能出現(xiàn)的情況事實上有必要給予一定的考慮,并賦予管理人相應(yīng)的處理權(quán)限。

        五、對破產(chǎn)管理人合同選擇權(quán)的思考

        破產(chǎn)管理人在針對特定情況下的雙務(wù)合同有權(quán)選擇繼續(xù)履行或解除合同,實質(zhì)是賦予管理人對債權(quán)人利益的維護。無論是合同解除還是繼續(xù)履行都是對相對方的不公,合同的解除權(quán)作為形成權(quán)的一種,單方意思表示即可行使,且效果是合同未履行部分的終止以及合同已經(jīng)履行部分的恢復(fù)原狀或其他補救,讓對方僅能申請一定的損害賠償,在破產(chǎn)程序中,該賠償僅能以實際損失為限申報破產(chǎn)債權(quán),拋開破產(chǎn)清算這一特定程序其實對相對人極為不利。

        如果破產(chǎn)管理人選擇繼續(xù)履行合同,站在相對人的角度,完全符合行使不按履行抗辯權(quán)的條件,畢竟破產(chǎn)企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù),存在資不抵債的可能,已經(jīng)在實質(zhì)上喪失了債務(wù)清償能力,一般情況下來看必然存在極高的違約風(fēng)險。在破產(chǎn)清算程序中,《企業(yè)破產(chǎn)法》實際上限制了合同相對方的不按履行抗辯權(quán),對此,首先是合同相對方有權(quán)要求破產(chǎn)管理人提供擔(dān)保,其次便是繼續(xù)履行合同產(chǎn)生的費用列為共益?zhèn)鶆?wù),以此對合同相對方受限制的不按履行抗辯權(quán)給予補償。

        但前文也曾提及,無論何種選擇,都會產(chǎn)生對應(yīng)的后果,實際操作中的選擇需要依靠管理人對破產(chǎn)企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)狀況、所處行業(yè)、以及市場情況的認(rèn)識,同時更需要管理人具有豐富的實務(wù)經(jīng)驗。

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