方海麗

【摘 要】 從近年來石油企業(yè)海外投資實際情況來看，政治、法律等非經(jīng)濟原因已經(jīng)越來越成為影響中國石油企業(yè)海外投資的主要因素。中國石油企業(yè)必須認識并分析法律風險可能對海外投資造成的影響，并采取適當?shù)拇胧┓婪逗徒档惋L險，才能夠有效降低未來對外投資遭遇的風險或減少可能造成的損失。本文通過對中國石油企業(yè)對外投資過程中遇到的法律風險進行研究，從企業(yè)的角度提出了相應的對策建議。

【關鍵詞】 石油企業(yè) 海外投資 法律風險

一、法律風險是海外投資最為嚴重的風險

海外投資會遇到各種風險，如政治風險、外匯風險、商業(yè)風險、法律風險等等，其中法律風險的影響是最為深遠的。因為政治風險等只是造成經(jīng)濟利益的直接損害，而法律風險可能造成的不僅僅是直接的經(jīng)濟利益損失，還包括商業(yè)信譽和名譽的損害，而這些風險往往會帶來更深遠的經(jīng)濟風險。甚至更嚴重者，海外投資者發(fā)生違法行為，遭到法律懲治，遭受人身自由甚至生命的剝奪。自身社會形象毀損、商業(yè)信譽喪失、社會公眾不信任、甚至海外市場對其關閉，這些影響都是永久性的。隨著國際化項目和跨國投資項目的日趨增多，如何預防海外投資法律風險，就成為石油企業(yè)跨國經(jīng)營活動中最為重要的一項工作。

二、石油企業(yè)海外投資面臨的主要法律風險

（一）在投資階段面臨的法律風險。并購是我國石油企業(yè)主要采取的投資方式，是指收買或兼并外國企業(yè)、控制外國企業(yè)股權的投資方式。根據(jù)埃森哲數(shù)據(jù)統(tǒng)計，從 2002 到 2012 年，中國石油企業(yè)完成的自然資源類的海外并購案例共計約 330 宗，總金額 1350 億美元左右，占全球同類并購的比例達到 30%以上。實施并購行為產(chǎn)生的法律風險主要集中在相關政府審批和監(jiān)管、并購協(xié)議和并購程序合法性、法律信息不對稱等方面，具體來說就是：

1.東道國政府的特許審核問題對跨國并購的政治狙擊會通過法律形式表現(xiàn)出來。尤其是中國國有石油企業(yè)，由于其具有政府背景，海外一些別有用心者往往會利用這一點來攻擊中國企業(yè)，有的甚至設置障礙組織中國企業(yè)在海外并購。例如2005年中海油撤回對優(yōu)尼科公司的收購要約一案，就是東道國政府利用審批制度導致并購失敗的典型案例。這一風險還在于，即使并購成功，中國政府的政策和東道國政策都將對并購公司的發(fā)展產(chǎn)生不可預測的影響。2.商業(yè)、法律信息不對稱的風險。企業(yè)在并購中對收購方的了解與目標公司的股東和管理層相比，可能存在嚴重的不對稱問題。一些并購活動因為事先對并購對象的資產(chǎn)權屬、經(jīng)營狀況等缺乏深入了解，沒有發(fā)現(xiàn)隱瞞的債務、訴訟糾紛、資產(chǎn)潛在問題等關鍵情況，而在實施并購后落入陷阱，遭受損失。3.并購協(xié)議、并購程序合法性方面的風險。并購協(xié)議必須按照法律規(guī)定的實質要件和程序規(guī)定簽訂和履行，否則不僅可能導致協(xié)議無效，而且可能產(chǎn)生并購爭端，甚至引發(fā)訴訟。此外，由于石油企業(yè)往往資本性投資巨大，許多開發(fā)油氣資產(chǎn)的目標公司一般會在一地或幾地同時上市，收購方在并購過程中不可避免的要考慮所有上市地有關并購的法律法規(guī)，這更是加重了并購的法律風險。

（二）經(jīng)營階段面臨的法律風險。經(jīng)營階段的法律風險涉及企業(yè)運轉的方方面面，這些風險主要有：

1.東道國法律環(huán)境不穩(wěn)定帶來的法律風險。中國石油企業(yè)投資主要集中在南美洲、非洲等地區(qū)的欠發(fā)達國家，投資環(huán)境不穩(wěn)定，法律法規(guī)和有關規(guī)定不完備、更迭頻繁甚至沖突很大，在這種情況下便存在無法保證持續(xù)生產(chǎn)的風險。例如厄瓜多爾2010年7月出臺新石油法，將產(chǎn)品分成合同修改為服務合同，大大削弱了中國國家石油公司對油氣權益的控制。2.違反東道國環(huán)境法律規(guī)定的風險。由于石油在開采、提煉、運輸?shù)冗^程中都存在造成環(huán)境污染的危險，許多國家紛紛用法律規(guī)定來促進對石油行業(yè)的管理，并加強了對石油公司環(huán)境行為的監(jiān)管和約束。如果不了解東道國環(huán)境法律相關規(guī)定，就有可能面臨受到東道國制裁的風險。3.重生產(chǎn)輕管理的傳統(tǒng)思維帶來的風險。在項目經(jīng)營階段，并非所有的管理層都會認同法律顧問的重要作用。實踐中，公司法務人員往往最后才知道爭議已經(jīng)發(fā)生，而此時由法務人員出面解決糾紛，很有可能輸在證據(jù)提交方面或訴訟時效方面，或公司未按照合同要求提交抗辯，已經(jīng)默認對方的違約而喪失訴訟權利。

三、防范海外投資法律風險的措施

重視和加強法律風險防范，是海外投資適應國際市場競爭環(huán)境變化的客觀需要。從石油企業(yè)的實際情況來看，隨著海外投資規(guī)模的不斷擴大，其面臨的海外投資法律風險越來越多，防控難度也越來越大，如何才能夠有效地防范、控制和化解海外投資法律風險，是當前石油企業(yè)亟待解決的現(xiàn)實而重要的問題。

1.轉變風險管理理念，全面建立法律風險防控體系。要為企業(yè)內部專業(yè)法律管理機構配備一批更了解企業(yè)文化、具備專業(yè)知識的法務工作人員，同時在制度上要確保法律工作對重大海外投資項目的提前介入，向前延伸至項目可行性評價階段，以合同審核為關鍵點，參與甚至主導條款談判，加強對涉外重大合同的管理。2.加強員工法律培訓，儲備涉外法律人才。對于“走出去”的石油企業(yè)來說，無論多么健全的法務機構、多么適合的法律制度，離開了法律人才的正確操控與執(zhí)行，一切都將無從談起。因而，必須在擬開展境外投資的企業(yè)內培養(yǎng)儲備一大批高素質的海外石油投資法律人才。這些涉外法律人才一要具備必要的石油行業(yè)知識背景，二要熟練掌握外語及當代信息檢索交流技術，三是具有豐富的涉外法律知識及執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。這樣才能有效應對海外投資進程中錯綜復雜的法律風險。3.加強法律風險評估，采取相應控制對策。在對東道國法律環(huán)境及目標公司深入調查的基礎上，要根據(jù)調查所知悉的情況，結合其他信息，對法律風險進行評估測定。為了得到較有價值的評估結果，應采用定量、定性分析，通過廣泛采集相關的指標、數(shù)據(jù)，借用現(xiàn)代電子信息技術，測定出一個較為確切而又具有說服力的法律風險評估值，配合定性分析，對總體法律風險有個完整的結論。有了科學合理的風險評估結果，結合其他方面如財務、技術等信息，就可以采取相應的風險控制對策，若法律風險較低，尚處于可承受范圍內，則可進一步采取投資行動;反之，則投資活動應當緩行直至否決。當然，海外石油投資是我國石油安全戰(zhàn)略的一項重要舉措，也是石油企業(yè)發(fā)展壯大的標志，所以，即使面對較高的海外投資法律風險，也不宜一味消極回避，而應主動出擊，通過自身努力，尋求行業(yè)協(xié)會、政府部門的協(xié)調支持，盡可能創(chuàng)造條件降低、化解這些法律風險，從而推動企業(yè)抓住投資機會，壯大自身發(fā)展。

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