劉志蒙 董培錁

【摘 要】隨著新《商標法》的正式出臺，顏色和聲音等也被納入非傳統(tǒng)商標的范圍內(nèi)，且給予了動態(tài)商標注冊的權(quán)利，形成了動態(tài)商標的保護。從商標文本、商標描述和商標圖樣三個方面綜合闡述了動態(tài)商標審查要件的整體構(gòu)想，并論述了動態(tài)商標審查要件的重要特征，希望能夠為相關(guān)人士提供借鑒和參考。

【關(guān)鍵詞】動態(tài)商標；商標注冊；審查要件

動態(tài)商標的構(gòu)成元素具有復雜性的特點，所含動態(tài)元素數(shù)量較多，這也對動態(tài)商標審查工作形成了挑戰(zhàn)。與其他商標類型相比較，針對動態(tài)商標的審查，在其審查要件構(gòu)成方面仍存在一定爭議。因此，探討動態(tài)商標的審查要件，具有十分重要的現(xiàn)實意義。

一、動態(tài)商標審查要件的整體構(gòu)想

（一）商標圖樣

針對動態(tài)商標圖樣的審查，筆者建議，在動態(tài)商標注冊的初始階段，盡可能避免對圖樣張數(shù)做出限定，原因是動態(tài)圖標申請者對商標較為了解，在提交圖樣前，會對圖樣的特征進行綜合權(quán)衡，選取最具達標性的靜態(tài)圖樣提交申請。在動態(tài)圖標注冊施行一段時間后，相關(guān)部門可結(jié)合實施效果以及過程中存在的問題，對動態(tài)圖標申請過程做出調(diào)整。例如，針對因靜態(tài)圖標圖樣張數(shù)提交過多對審查工作造成挑戰(zhàn)的現(xiàn)象，可采用適當?shù)南拗拼胧?，將圖樣提交張數(shù)作為繳納費用的制定依據(jù)，實現(xiàn)對動態(tài)圖標申請行為的有效制約。針對圖樣張數(shù)過少且不具備代表性的現(xiàn)象，審查人員可責令圖標申請人補交圖樣，并繳納相應的費用。

（二）商標文本

商標文本主要以視頻復制件為主，現(xiàn)階段，美國TEAS已經(jīng)對視頻復制件作出具體規(guī)定：第一，所提交的視頻復制件應實現(xiàn)對商標的描述和補充。加拿大規(guī)定在申請動態(tài)商標的過程中，應對商標的性質(zhì)和范圍進行合理劃分，確保所提交的視頻復制件能夠?qū)崿F(xiàn)對動態(tài)商標細節(jié)的充分反饋。在商標圖樣、商標描述和商標文本中，商標文本可被看作是基礎(chǔ)和核心。視頻復制件具有直觀性的特點，受個體差異性的影響，不同個體對商標描述和靜態(tài)商標的理解存在一定偏差，在借助于靜態(tài)的文字和圖片對商標進行審查的過程中，若圖案較為復雜，容易導致細節(jié)具有不確定性，據(jù)此可認為，提交視頻復制件十分重要。

（三）商標描述

文字、圖形、符號、顏色和立體形狀均為動態(tài)商標描述的重要內(nèi)容，與靜態(tài)商標相比，具有復雜性的特點。因此，在申請動態(tài)商標的過程中，需要將動態(tài)商標的構(gòu)成要素、特征以文字的方式落實下來，為審查人員了解動態(tài)商標提供方便，提升審查的速率。

二、動態(tài)商標審查要件的重要特征

（一）顯著性

動態(tài)商標的注冊條件需要具備一般商標的顯著性特點，動態(tài)商標本身需要承載一般商標的商品信息展示功能，從而使社會公眾和潛在消費者能夠在觀看動態(tài)商標的展示過程重直接了解商品的特征，并完成對于商品滿足需求與否的判斷。因此，商標需要具備顯著性這一特征，而在商標注冊的審核當中，同樣需要憑借顯著性來評判商標是否合格[1]。

動態(tài)商標的注冊審核所強調(diào)的顯著性應當包含兩個方面的內(nèi)容，其中之一是固有顯著性，這一顯著性特點明確了動態(tài)商標本身的特性；另一個則是獲得顯著性。兩種顯著性根據(jù)商標使用后所形成的信息展示特點先后存在不同。當消費者通過動態(tài)廣告觀察信息內(nèi)容后產(chǎn)生了對于商品的意識認知，那么這一顯著性特點便被成為獲得顯著性，與商標本身所具有的固有顯著性有著區(qū)別。

（二）非功能性

非功能性是指基于公共政策的要求，構(gòu)建商品所具有的表面特征以及實用特征不作為商標和商業(yè)表現(xiàn)表征進行保護。因此，在動態(tài)商標的審核注冊當中，同樣應當堅持這一原則。在我國《商標法》關(guān)于商標信息和商標注冊要求的規(guī)定當中，同樣有著關(guān)于非功能性的要求和規(guī)定。因此《商標法》當中明確要求商品自身性質(zhì)所構(gòu)成的形狀、實用效果以及商品所擁有的實質(zhì)性價值，在三維商標的申請當中進行展現(xiàn)時不具有其形狀特點，則不得進行注冊。動態(tài)商標的設計和展現(xiàn)同樣應當遵循非功能性的特點，因此動態(tài)商標需要展現(xiàn)商品信息但不可以將商品功能性特點作為展現(xiàn)的對象。作為注冊審核，同樣應當注重動態(tài)商標的這一要求。

（三）近似性判斷

動態(tài)商標所傳遞的知識產(chǎn)權(quán)信息還涉及到不同商品的商標展現(xiàn)具有相似性的問題。一般來說，商標的近似或相同有著基本的判斷依據(jù)。兩者商標需要具備文字、圖像、組合方法的相同或相似性，這種相同、相似會引發(fā)消費者對于商品信息的誤解，最終影響商業(yè)消費行為。因此，在動態(tài)商標的審查當中，應當注重動態(tài)商標是否存在相似性問題之上，與普通商標相比，動態(tài)商標所呈現(xiàn)出的運動性和變化性，如果存在某個節(jié)點當中的某個圖像相似，便會引發(fā)視覺停留，進而產(chǎn)生相似的感覺。如何對人的主觀觀感進行量化評定，并在審核當中進行認定，將成為動態(tài)商標注冊審核工作當中的重點問題。以往的審核工作主要結(jié)合動態(tài)商標的視覺特點進行隔離觀察、顯著部分比較等方式來完成是否相似的判斷，而這些主觀方式并不具有客觀性，需要進行審核識別的轉(zhuǎn)變。例如可以采用整體觀察方法，通過對動態(tài)商標細節(jié)特征的把握和比對，來完成對于動態(tài)商標是否相似的評定[2]。

三、結(jié)論

我國新《商標法》的頒布和實施，進一步擴大了商標注冊的審核范圍，對于動態(tài)商標的設計和參與注冊來說，新《商標法》的事實在一定程度上保障了動態(tài)商標本身商標特點的合法性。但由于動態(tài)商標本身的動態(tài)特點，在注冊審核當中既應當堅持商標審核的基本要求，同時還需要結(jié)合商標動態(tài)性進行審核方式的創(chuàng)新。

【參考文獻】

[1]馮曉青，夏君麗.商標授權(quán)確權(quán)中的混淆可能性判斷研究[J].湖南大學學報（社會科學版），2018，32（06）：139-147.

[2]姚坤.抓好兩切入實行四聯(lián)動商標審查管理工作結(jié)碩果[J].中華商標，2018（09）：52-56.