徐衛(wèi) 江奐琪

【摘 要】微信紅包把中國傳統(tǒng)習俗和現(xiàn)代科學技術在互聯(lián)網(wǎng)中聯(lián)系了起來，在給人帶來便利的同時也產(chǎn)生了相關問題，微信紅包賭博作為一種新型的網(wǎng)絡賭博方式，因其犯罪成本低、操作使用便捷、人員流動性大、打擊難度大等特點嚴重破壞了社會秩序以及社會穩(wěn)定。為有力打擊微信紅包賭博，本文在對微信紅包賭博的概念、性質、特點上進行分析，對微信紅包賭博的原因進行深度闡述，提出了相應的法律規(guī)制之法，以期能夠為打擊微信紅包賭博、凈化網(wǎng)絡環(huán)境提供一些建議和思考。

【關鍵詞】微信；微信紅包；微信紅包賭博

隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的發(fā)展，微信作為現(xiàn)下最為火熱、便捷的交流工具，已經(jīng)成為人們生活中重要的一部分，根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)中心發(fā)布的《2017年中國社交應用用戶行為研究報告》顯示，在即時通信的工具用戶中，有94.6%的人使用微信，微信紅包作為移動支付與傳統(tǒng)民俗的有機結合，是互聯(lián)網(wǎng)金融衍生產(chǎn)品的重大創(chuàng)新，受到了許多人的熱捧。因微信紅包使用門檻低，操作簡單方便的特點，被不法分子利用進行違法犯罪活動的情況屢見不鮮，在一系列違法犯罪中，利用微信紅包進行賭博的現(xiàn)象最為泛濫[1]。因此，對利用微信紅包進行賭博的行為進行探究，對維護我國社會管理秩序和保護公民財產(chǎn)權益都有著深刻的社會價值和現(xiàn)實意義。

一、微信紅包賭博的概念及特點

（一）微信紅包賭博的概念界定

1.賭博的定義

賭博通常定義為“根據(jù)偶然的勝負而決定財物或者財產(chǎn)性利息的事的行為”、“以偶然的事實決定輸贏，而博取財物”。在西方社會中，它有一個經(jīng)濟的定義，“賭博是這樣一種合同：二人達成協(xié)議，各自聲稱對某一未來不確定事件持相反的態(tài)度，根據(jù)事件的最終結果，一方從對方贏得一定數(shù)量的金錢或贏得賭注外，并無其他利益。” [2]通俗的來說，賭博就是靠“運氣”來獲得財產(chǎn)或者財產(chǎn)性利益，具有明顯的偶然性，微信紅包正具備這一特點和功能，使不法犯罪分子得以利用。

2.微信紅包賭博性質

劉云志[3]認為微信紅包賭博是網(wǎng)絡賭博犯罪的新變種，指以營利為目的，借助微信平臺的媒介作用及微信支付的在線結算功能，利用微信紅包隨機性的特點居中或者以賭博為業(yè)的行為。蔡君怡[4]認為微信紅包賭博是以營利為目的，利用微信應用程序和微信支付功能，通過開設微信紅包群，聚集參賭人員，進行賭博活動搞得新形勢。綜上，筆者認為微信紅包賭博是新型的網(wǎng)絡賭博方式，其性質上仍然是一種賭博，指行為人以營利為目的，利用微信平臺媒介、微信紅包在線支付，微信紅包隨機性的特點聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為，通過制定相應的賭博規(guī)則組織他人參與賭博活動，并從中謀取非法利益的行為。主要賭博方式有，其一在其創(chuàng)建的微信群中發(fā)放紅包，利用微信紅包的隨機性，制定一定的規(guī)則，例如，由微信群里的莊家發(fā)放一定數(shù)額的微信紅包供群里的參賭成員“搶奪”，以所搶到紅包的尾數(shù)為押注并設定賠率。其二有專門的虛擬化麻將、字牌賭博軟件或平臺，通過微信紅包購買虛擬賭博幣，這些虛擬的賭博幣不僅具有在平臺上隨意流通的功能，還具備兌換價值。其三組織者將不同的人組織起來，為他們提供平臺和服務，并抽取一定的傭金。

（二）微信紅包賭博的特點

1.犯罪成本低、操作便捷

微信紅包賭博不同于其他網(wǎng)絡賭博，它的存在不需要網(wǎng)站，也不需要投入任何的人力、物力和財力，只需要一部能夠上網(wǎng)的智能手機和一個微信賬號即可隨時隨地組織微信紅包賭博，大大降低了犯罪成本。微信紅包賭博與傳統(tǒng)賭博活動相比，更是擺脫了對時間、空間、場所和服務人員的依賴，不僅對于賭博組織者而言降低的犯罪成本，對于賭博參與者來說其經(jīng)濟成本都得到了極大的降低，如參賭人員無需攜帶現(xiàn)金跨市、跨省參與賭博。低廉的犯罪成本，快速、豐厚的資金回報成為微信紅包賭博的一大“優(yōu)勢”。

微信群具有容易創(chuàng)建、解散容易的特點，這為組織者們逃避法律的制裁提供了便捷，組織者通過經(jīng)常性的創(chuàng)建和解散微信群行為來逃避公安機關的調(diào)查。相較于傳統(tǒng)的賭博方式，微信紅包賭博并不需要太強的專業(yè)性，無論是組織者還是參賭人員，只要具備簡單的微信操作即可參與微信紅包賭博。而且微信紅包賭博時間很短，從紅包的發(fā)放到紅包的搶奪往往只需短短的幾秒鐘時間，一個小時就能進行幾百場甚至數(shù)量更多的賭博。參賭人員流動性大，既可以選擇長時間參賭，也可以選擇短時間內(nèi)零碎化的參賭，隨時進群隨時參賭。

2.隱蔽性強、偵查難度大

參賭人員利用微信紅包進行賭博，參與賭博活動和交付錢財都是通過線上完成，不僅不受空間、時間的限制隨時參與賭博，參賭人員之間不必見面便能開啟賭局，具有很強的隱蔽性。而且，參賭人員在微信群中參與賭博，個人信息的模糊性使其完全處于隱蔽的狀態(tài)，給公安機關的偵查和取證活動帶來一定的難度。從司法實踐上看，賭博群里的人具有很強的警惕性，入群門檻往往較高，加入賭博群除了需要熟人介紹，或者需要交納保證金作為擔保才能具有入群資格。

微信作為目前最火的即時聊天軟件，使用人群不分年齡、不分閱歷學歷，只要擁有智能手機即可成為微信用戶，巨大的用戶數(shù)量使得微信紅包賭博逐漸形成規(guī)模，對社會公共管理秩序和經(jīng)濟秩序造成沖擊，帶來嚴重的社會危害性。微信紅包賭博時并不需要現(xiàn)金的流動，對于大多數(shù)沉迷賭博、失去理智的人來說，那可能只是數(shù)字上的變動，往往越陷越深。有些人存在錯誤的認識，認為在微信群中搶發(fā)微信紅包只是娛樂消遣活動，沒有意識到已經(jīng)涉及了賭博行為。

二、微信紅包賭博盛行原因分析

參賭人員對利益的追求和精神滿足的尋求。參賭人員大多數(shù)都存在投機取巧的心態(tài)，試圖通過賭博不勞而獲，獲得豐厚財富，賭博隨機性帶來的非法暴利成為賭徒們追求的目標。相較于傳統(tǒng)的賭博行為，微信紅包賭博等線上賭博的低風險和便捷的特點使得參賭人員更容易實現(xiàn)趨利的目的。

（一）網(wǎng)絡技術的發(fā)達以及移動支付的快速發(fā)展

技術的革新對賭博活動的影響也是巨大的，轉變了傳統(tǒng)的賭博方式，增加了賭博方式的多樣性，成為一種能夠與時俱進的社會活動，為參賭人員帶來了新鮮感和吸引力。微信紅包賭博更是如此，根據(jù)不同的參賭規(guī)則和更替頻繁的參賭人群，線上賭博帶來的新鮮感和吸引力是傳統(tǒng)線下賭博所不能比及的。飛速發(fā)展的移動支付使得中國進入了無現(xiàn)金時代，電子支付在社會生活中已經(jīng)占據(jù)重要地位。現(xiàn)金的使用在實際生活中已經(jīng)不再是必須的，大宗貨物的買賣還是小額交易都能通過電子支付實現(xiàn)交易。于賭博活動而言，利用微信紅包進行下注、結算和支付賭資既方便快捷又無需擔心假幣風險。電子現(xiàn)金在本質上與真實貨幣具有同等的價值，但使用電子現(xiàn)金往往能夠給人造成一種“不心痛”的錯覺，這個道理等同于商業(yè)活動中人們對使用信用卡或借貸的傾向行為，因為對信用卡或信貸的使用會給人們一種“花別人錢”的錯誤感覺。所以參賭人員在線上參賭使用電子支付時，也會產(chǎn)生“輸?shù)貌皇呛芏唷卞e覺，以至于造成參與線上賭博通常比線下傳統(tǒng)賭博輸?shù)酶?、更慘烈的情況。

（二）內(nèi)部監(jiān)管不到位，外部查處力度不足

一方面，微信自身運營商缺乏對微信紅包賭博的監(jiān)管，導致監(jiān)管不到位、監(jiān)督無力的情況。微信紅包賭博作為互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的產(chǎn)物，對其的監(jiān)管速度和力度跟不上其快速的發(fā)展趨勢，可能造成監(jiān)管的漏洞。而且在運營商自身監(jiān)管過程中可能還存在著利益的關聯(lián)，運營商為了維護自身利益，避免不了實行自我保護行為的嫌疑。另一方面，微信紅包賭博形式上的千變?nèi)f化，公安機關網(wǎng)絡警力上應對經(jīng)驗的不足，以至對微信紅包賭博的查處力度不足，難以做到查處每起微信紅包賭博案件，缺乏強有力的外部管理和控制。正是由于內(nèi)、外部管控具有漏洞和滯后性，助長了微信紅包賭博蔓延趨勢和風氣。

三、微信紅包賭博的認定困境

（一）互聯(lián)網(wǎng)技術方面的認定困境

對微信紅包進行規(guī)制需要微信運營商提供技術上的支持，然而微信技術仍然存在漏洞，所以出現(xiàn)微信紅包賭博群有著“野火燒不盡、春風吹又生”的現(xiàn)象。自2016年6月騰訊公司宣布全面配合警方打擊微信賭博活動以來，對涉嫌賭博的微信群采取封群處理以及對涉賭個人微信賬號進行限制支付或限制其紅包功能[5]。這些舉措雖然取得了一定成效，但由于軟件自身監(jiān)管技術上的漏洞，被很多賭博開掛軟件所攻擊或者不能對賭博形式進行明確的識別，導致微信紅包賭博的現(xiàn)象仍不能斷絕。

（二）法律方面的認定困境

微信紅包賭博在法律方面存在著不確定性和模糊性，其一我國刑法對于一般單純參加賭博的行為沒有規(guī)定為犯罪，不利于對涉賭金額和涉賭人數(shù)巨大的一些微信紅包賭博的打擊。我國刑法第三百零三條第一款對賭博罪的規(guī)定是簡單罪狀描述，簡單描述賭博的行為模式，導致難以區(qū)分微信紅包賭博中出現(xiàn)行為交叉模式的情況。其二在對微信紅包賭博構成犯罪時，應認定為何種罪名，理論上存在爭議。第一種觀點認為微信紅包賭博成立犯罪的應定賭博罪，第二種觀點則認為應定為開設賭場罪，第三種觀點則認為不應該將微信紅包犯罪限制在某一個罪名，而是應該根據(jù)具體案例中行為人的具體行為來定罪。理論指導著實踐，正是因為理論上的不明確以至于司法實踐中存在一定的模糊性，影響到對微信紅包犯罪的打擊。

（三）偵查技術方面的認定困境

要規(guī)范微信紅包賭博行為，一般以公安機關的偵查活動為前提，然而其作為新型的網(wǎng)絡賭博給偵查工作帶來一系列的挑戰(zhàn)。其一難以發(fā)現(xiàn)案件線索，微信紅包賭博以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，以微信為平臺，賭博群的設立和解散極為容易，一旦發(fā)現(xiàn)風吹草動組織者便將該群解散以及成立新的賭博群，增加了對案件線索偵查的工作量和難度，即使事后能夠通過服務器后臺來調(diào)取原始證據(jù)，也不能就此認定是否參與了該群的賭博活動。其二，難以確定涉案主體。從以往公安機關對微信紅包賭博的偵查活動來看，涉賭人員一般利用非實名制的手機號碼注冊微信，而且賭博群內(nèi)的參賭人員流動性大，又具有較強的組織性，難以確認涉案人員的身份和涉案賬號，亦導致后續(xù)犯罪數(shù)額認定的困境。其三在對微信紅包賭博進行偵查過程中，司法機關需要搜集大量的證據(jù)，而這些證據(jù)主要是以電子證據(jù)為主。然而，電子證據(jù)本身虛擬性、高科技性以及極易被破壞的不穩(wěn)定性特點[6]，導致公安機關在對微信紅包賭博的電子證據(jù)收集和使用時要面臨一系列的問題。

四、微信紅包賭博的法律規(guī)制

（一）加強技術開發(fā)與支持

遏制微信紅包賭博行為需要法律法規(guī)的制約，但前提更需要技術治其根本，要解決技術難題應該依靠科學技術。對于微信本身現(xiàn)存的缺陷，可以通過軟件開發(fā)商的技術改進予以彌補，微信軟件本身有一個不斷完善更新的過程，可以對涉嫌微信紅包賭博的微信用戶進行一定的限制，限制其紅包每日的最高額度或發(fā)紅包的次數(shù)；加強對于信息的準入，設置相應的后臺審查機制，必要時增設人工審查，攔截或阻礙非法信息進入等等。對于微信紅包賭博電子證據(jù)也可以依據(jù)技術上的支持，加大對網(wǎng)絡痕跡的識別技術，一旦涉及網(wǎng)絡賭博的網(wǎng)絡痕跡不僅可以對其進行完整保存，為公安機關的偵查活動提供完善的電子證據(jù)，還可以主動為偵查機關提供賭博人員的涉案線索、犯罪證據(jù)。

（二）完善相關法律體系

首先應針對微信紅包賭博的新特點和新方式作出相應的規(guī)定，明確各部門對微信紅包賭博規(guī)制的職責范圍，積極創(chuàng)建對新型網(wǎng)絡賭博法律體系化建設。必要時對微信紅包賭博進行刑法上的規(guī)制，但應注意保持刑法的謙抑性，對犯罪性質極其惡劣、涉賭金額巨大、對社會造成嚴重危害性的微信紅包賭博給予嚴厲的刑事處罰。對于微信紅包賭博在司法認定中應被定性為賭博罪還是開設賭場罪的爭議點，考慮通過對其進行立法解釋或者司法解釋的方式來明確。

（三）提高防范意識

網(wǎng)絡的普及，使大眾無時無刻不處在網(wǎng)絡環(huán)境中，網(wǎng)絡中的安全隱患也伴隨而生。廣大網(wǎng)民需要樹立并提高自我保護意識，理性使用社交網(wǎng)絡軟件，自覺抵制微信紅包等網(wǎng)絡賭博行為[7]。微信用戶要提高應用社交軟件的安全防范意識，不能輕信陌生，不能輕易泄露有關個人信息，警惕紅包賭博群，對于微信異常情況，提高警惕，及時報告司法部門，保護社交網(wǎng)絡信息安全。如大眾要是能夠準確地把握微信紅包賭博的行為要件，便能識破欺騙；或者謹慎審查來自陌生用戶的好友請求，不能隨意接受邀請。在社交軟件中盡量避免公開個人信息，如若必須予以公開，則需要對公開條款閱讀清楚，再謹慎決定。如若發(fā)現(xiàn)他人在微信朋友群里有參與賭博的跡象或者有其他違法情況要及時通報司法部門，積極維護社交網(wǎng)絡環(huán)境秩序。

五、結語

我國的紅包文化具有悠久的歷史淵源，微信紅包把中國傳統(tǒng)習俗和現(xiàn)代習俗在互聯(lián)網(wǎng)中連接起來，但在微信紅包給我們帶來娛樂的同時，微信紅包賭博犯罪活動也悄然興起，這體現(xiàn)了網(wǎng)絡是把雙刃劍，加之微信紅包賭博犯罪活動具有偵查難度大，傳播速度快等特點，這就更需要群眾、執(zhí)法部門的、軟件供應商的協(xié)作與聯(lián)動，精準打擊，建立健康、和諧有序的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境人人有責！

【參考文獻】

[1]沈莉莉.《微信紅包型網(wǎng)絡賭博犯罪問題研究》.載《現(xiàn)代法治研究》[J].2018（2）：122.

[2] A.G蓋斯特：《英國合同法與案例》[M].張文鎮(zhèn)等譯.中國大百科全書出版社1998（305）

[3] 劉云志.王大為《網(wǎng)絡社交工具中過的賭博犯罪探析》載《背景警察學院學報》[J].2018（7）：78

[4] 蔡君怡.陳素夢《微信紅包賭博犯罪現(xiàn)狀與對策》載《法制與社會》[J].201（7）

[5] 陳柳清.《“微信紅包”賭博活動的犯罪學探究》載《北方經(jīng)貿(mào)》[J].2017（7）：63.

[6] 樊崇義.李思遠.《論我國刑事訴訟電子證據(jù)規(guī)則》.載《證據(jù)科學》[J].2015（5）：24.

[7] 宗鳳月.《新型社交網(wǎng)絡賭博犯罪的進化——以“微信紅包”變相賭博為例》.載《犯罪研究》[J].2016（5）：70