熊崴

摘要：競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度可以理解為是用人單位在勞動者離職之后，為了讓勞動者保護(hù)其在工作的過程中所知悉的商業(yè)秘密而設(shè)定的，禁止其從事與原用人單位相競爭的職務(wù)，即限制勞動者的自由擇業(yè)權(quán)，但同時(shí)給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹贫取＿@一制度是公平原則的體現(xiàn)，同樣也對勞動者與用人單位二者之間的矛盾起著協(xié)調(diào)作用。在2008年出臺的《勞動合同法》和2013年出臺的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的若干解釋（四）》中均規(guī)定了競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度，但都比較粗略。所以，通過進(jìn)一步研究競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的具體方面，比如主體、支付方式和支付標(biāo)準(zhǔn)等來完善競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度是有必要的。

關(guān)鍵詞：競業(yè)限制；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；商業(yè)秘密

中圖分類號：D913.9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1005-913X（2019）04-0068-03

一、競業(yè)限制制度

（一）競業(yè)限制制度的含義

我國競業(yè)限制至今還沒有統(tǒng)一的含義，學(xué)者們對此也是看法不一。

有的認(rèn)為，競業(yè)限制是指：“依照法定或者意定，權(quán)利人即用人單位可以要求義務(wù)人即勞動者在工作期間內(nèi)或者離職后的一段時(shí)間內(nèi)不得從事與自己的營業(yè)相同或者相關(guān)的職業(yè)?！盵1]還有的認(rèn)為：“了解原用人單位商業(yè)秘密且有義務(wù)保密的勞動者，在與原用人單位的勞動合同尚未終止或者已經(jīng)終止后，勞動者與用人單位自行約定，在固定的期間內(nèi)，勞動者犧牲自己的擇業(yè)自由，用人單位作為補(bǔ)償向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！盵2]有的認(rèn)為，競業(yè)限制指的是：“勞動者作為競業(yè)禁止義務(wù)的履行人不能讓自己應(yīng)履行的義務(wù)和自己的利益有所沖突，在一定時(shí)間里，不能進(jìn)行有損于原用人單位利益的競爭行為，亦不能進(jìn)行與原用人單位有競爭關(guān)系的行為?！盵3]有學(xué)者將競業(yè)限制分為廣義的競業(yè)限制與狹義的競業(yè)限制兩個(gè)角度，“廣義的競業(yè)限制，是指對與特定營業(yè)具有競爭性的特定行為禁止的制度。狹義的競業(yè)限制，是指對與特定營業(yè)具有特定民事法律關(guān)系的特定人所為的競爭性特定行為的禁止制度?！盵4]也就是說，狹義的競業(yè)限制要求更嚴(yán)格。

通過總結(jié)以上學(xué)者的觀點(diǎn)，可以將競業(yè)限制定義為：以保護(hù)用人單位商業(yè)秘密為目的，對用人單位和勞動者在勞動關(guān)系解除后的一段時(shí)間內(nèi)的擇業(yè)權(quán)進(jìn)行限制。

（二）競業(yè)限制制度的產(chǎn)生原因

競業(yè)限制制度存在的主要目的是為了協(xié)調(diào)權(quán)利義務(wù)的分配。而權(quán)利和義務(wù)應(yīng)該滿足對立統(tǒng)一，相互依存，大體衡平。勞動法對用人單位和勞動者的權(quán)利和義務(wù)做出了規(guī)定。用人單位所享有的商業(yè)秘密權(quán)和勞動者所享有的自由擇業(yè)權(quán)是相互矛盾的，而競業(yè)限制的存在，可以有效地協(xié)調(diào)這兩種權(quán)利，可有效協(xié)調(diào)用人單位與勞動者之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。勞動法中的競業(yè)限制制度同樣協(xié)調(diào)義務(wù)。義務(wù)包括用人單位支付競業(yè)限制補(bǔ)償金、勞動者遵守競業(yè)限制協(xié)議的內(nèi)容以及勞動者違約后支付違約金的義務(wù)。當(dāng)多種權(quán)利義務(wù)碰撞到一起時(shí)，利益沖突是無法避免的，制度雖然不能使矛盾全無，但是可以減少矛盾，減少摩擦。

二、競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度

（一）競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的含義

競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度分為競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償兩個(gè)方面。

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是指用人單位和勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間或解除以后，為了使勞動者在自由擇業(yè)權(quán)受限的基礎(chǔ)上能獲得救助，維持其基本生活水平而給予的經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償。所以，結(jié)合競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)暮x，可以將競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度定義為：用人單位與知悉商業(yè)秘密的部分勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間或解除以后，以保護(hù)用人單位商業(yè)秘密為目的，以限制勞動者將來經(jīng)營或在特定的崗位任職為手段，對勞動者給予合理數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹贫取?/p>

（二）競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的產(chǎn)生原因

競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的產(chǎn)生與競業(yè)限制制度的存在是緊密相關(guān)的。競業(yè)限制制度的存在是競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)，而同時(shí)，競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度又是競業(yè)限制制度的完善和補(bǔ)充。此制度的起源最早出現(xiàn)在英國，那時(shí)，提倡對知悉商業(yè)秘密的勞動者實(shí)行競業(yè)限制的雇主們遭到了審判，從而導(dǎo)致雇主們不再愿意冒著商業(yè)秘密被泄露的風(fēng)險(xiǎn)教授雇傭者技能，使得經(jīng)濟(jì)一度停滯不前。而后來出現(xiàn)的“花園休假”制度（也就是今天的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度）很好的彌補(bǔ)了勞動者只承擔(dān)義務(wù)不享有權(quán)利的空缺。

同時(shí)，競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度是屬于勞動法所獨(dú)有的，它體現(xiàn)了傾斜保護(hù)原則。從另一個(gè)角度來說，當(dāng)用人單位和勞動者達(dá)成競業(yè)限制及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)暮弦?，就意味著，勞動者在一段時(shí)間內(nèi)（法定或約定）無法從事自己的專長。也就是說，勞動者所擅長的業(yè)務(wù)或技能在前面同意競業(yè)限制之時(shí)起便處在“冷卻”狀態(tài)，這對于很多需要專業(yè)熟練度的特殊職業(yè)來說是十分不利的。同時(shí)，由于專業(yè)熟練度的下降，這樣的局面也就增加了勞動者在協(xié)議期滿之后再就業(yè)的困難程度。

所以，勞動者獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償就變得十分必要了。

三、競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的問題

（一）不確定的補(bǔ)償主體

競業(yè)限制的主體應(yīng)該是在工作的過程中能獲悉商業(yè)秘密的人，且該商業(yè)秘密屬于重大且不能公開的，而不是每個(gè)與用人單位解除勞動關(guān)系的勞動者都屬于競業(yè)限制的主體。有的用人單位不對勞動者進(jìn)行事先區(qū)分就與勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議，無論該勞動者是否能夠掌握或接觸到重大的商業(yè)秘密，或者該勞動者掌握或接觸到的是否屬于不能公開的重大秘密，都將其納于競業(yè)限制主體范圍內(nèi)。這種做法無疑是給用人單位自己增加了成本。所以，對于與勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議一事應(yīng)該慎之又慎，對競業(yè)限制主體的補(bǔ)償范圍也不應(yīng)該過于寬泛，即競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償不應(yīng)該過高。同時(shí)，主體范圍的界定不明確會使得負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)相同的不同勞動者所得到的補(bǔ)償金不同。

在實(shí)踐當(dāng)中，有很大一部分勞務(wù)糾紛是因?yàn)檠a(bǔ)償金。協(xié)議中往往沒有規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，所以此情況下法院往往會依據(jù)《解釋（四）》第九條第二款1和《解釋（四）》第七條2的規(guī)定來處理。這使得用人單位在與勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議時(shí)會采取更加謹(jǐn)慎的態(tài)度。

（二）不明確的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)

由于我國《勞動合同法》中關(guān)于競業(yè)限制補(bǔ)償?shù)囊?guī)定較為粗略，即使是上述所提到的《解釋（四）》的第七條和第九條，也只是說額外支付勞動者三個(gè)月的補(bǔ)償?！督忉專ㄋ模返诹鶙l3中的平均工資的30%或者是最低工資標(biāo)準(zhǔn)其實(shí)并不是都能滿足勞動者在失業(yè)和再就業(yè)這個(gè)等待期間的一般生活水平。特別是對于那些消費(fèi)高的城市來說，水電費(fèi)、房租費(fèi)、伙食費(fèi)等等均是一筆不小的開銷。

過低的補(bǔ)償金難以使勞動者維持正常的生活水平，而過高的違約金又使得勞動者無法立刻去其他用人單位從事原工作。也就是說，勞動者如果簽訂了競業(yè)限制協(xié)議，其生活質(zhì)量就不能得到較好的保障。所以我國現(xiàn)在的法律規(guī)定并不能很好的解決實(shí)際所產(chǎn)生的問題，勞動者所負(fù)的違約義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)與其享有的獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的權(quán)利存在著明顯的不對等。[6]

（三）不合理的支付方式

實(shí)務(wù)當(dāng)中，就如《解釋（四）》第六條只規(guī)定了按月支付方式，但按月支付是否是唯一的支付方式呢？只憑借按月支付這一個(gè)方式就能滿足補(bǔ)償勞動者在失業(yè)與再就業(yè)這個(gè)過渡期內(nèi)的生活水平嗎？

實(shí)踐中，對于競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金通常有下列幾種支付方法：第一種是在勞動者在職時(shí)同工資一起發(fā)放補(bǔ)償金。很多勞動者的就業(yè)時(shí)間是非常短暫的，因?yàn)樗麄儗儆谔厥饴殬I(yè)，所以他們在工作期間所能得到的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金也僅限于短暫的幾個(gè)月。第二種是在勞動者離職后一次性支付補(bǔ)償金。[7]在勞動者離職期間，剛剛拿到一次性補(bǔ)償?shù)膭趧诱咄ǔ２粫⒖踢`反競業(yè)限制義務(wù)。第三種就是前面提到的在勞動關(guān)系解除后按月分期支付補(bǔ)償金。[8]這種支付方式符合法律和司法解釋的規(guī)定。但是這種支付方式同樣存在漏洞?！鞍丛轮Ц丁币话阋髣趧诱呦瘸袚?dān)競業(yè)限制義務(wù)，然后才能獲得應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。[9]考慮到通貨膨脹，按照終值來計(jì)算，用人單位實(shí)際支付的補(bǔ)償金其實(shí)是越來越少的，即相當(dāng)于勞動者獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的購買力一直在下降。

四、競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度完善方案

（一）明確規(guī)定競業(yè)限制補(bǔ)償?shù)闹黧w

現(xiàn)行的法律并沒有對競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹黧w做具體清晰的規(guī)定，最重要的是沒有對主體進(jìn)行分類。之所以要進(jìn)行分類，是因?yàn)楝F(xiàn)在很多用人單位對于能接觸或掌握商業(yè)秘密的勞動者全部一視同仁的簽訂競業(yè)限制協(xié)議，但這種做法實(shí)際上是增加了用人單位的不必要成本，也變相擴(kuò)大了競業(yè)限制規(guī)制的主體范圍。對于商業(yè)秘密，哪些需要到簽訂競業(yè)限制協(xié)議的程度，哪些又不需要也是需要區(qū)分的。對于勞動者，哪些屬于高度敏感的職位，哪些屬于一般敏感職位也是需要區(qū)分的。將不需要簽訂競業(yè)限制協(xié)議但又害怕其泄露普通商業(yè)秘密的勞動者可以簽訂一般的保密協(xié)議，給予適當(dāng)補(bǔ)償，而不是以競業(yè)限制協(xié)議來規(guī)制其行為。這樣才可以避免普通勞動者失業(yè)后難以列就業(yè)，也可以減輕用人單位支付競業(yè)限制補(bǔ)償金的成本。

（二）明確競業(yè)限制補(bǔ)償?shù)闹Ц稑?biāo)準(zhǔn)

競業(yè)限制補(bǔ)償金是補(bǔ)償制度最重要的部分，也是勞動者和用人單位最關(guān)心的問題。從另一個(gè)角度來說，競業(yè)限制補(bǔ)償金就是用人單位在勞動者失業(yè)時(shí)所給予的“撫養(yǎng)費(fèi)”，或者說是“暫不就業(yè)同意費(fèi)”。前面也提到，勞動者因不同職業(yè)，即所需負(fù)的保密義務(wù)的不同，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行區(qū)分。比如說，對于專業(yè)性強(qiáng)的行業(yè)，其競業(yè)限制補(bǔ)償金就應(yīng)當(dāng)相比普通的勞動者更高。

同時(shí)，這種情況之下，有的勞動者只具有普通的專業(yè)技能，但能接觸到部分不是必須簽訂競業(yè)限制協(xié)議的商業(yè)秘密，若因競業(yè)限制義務(wù)而限制勞動者不能從事原專業(yè)的工作，且一般有專業(yè)技能的勞動者在獲得專業(yè)技能時(shí)都是經(jīng)過大量培訓(xùn)，對于其他的行業(yè)一般不太熟悉，這就會使勞動者空有一身本事而無處發(fā)揮，且補(bǔ)償金大多以30%或者最低工資標(biāo)準(zhǔn)為限，難以維持生活質(zhì)量。所以對于這些勞動者，可以不用簽訂競業(yè)限制協(xié)議，[10]而是通過簽訂一般的保密協(xié)議和支付適當(dāng)?shù)摹胺饪谫M(fèi)”來達(dá)到用人單位的目的，同時(shí)保護(hù)了用人單位的商業(yè)秘密和勞動者的自由擇業(yè)權(quán)。

對于專業(yè)技能等級高，接觸或掌握商業(yè)秘密重大的勞動者來說，可以規(guī)定他們的競業(yè)限制補(bǔ)償金比現(xiàn)在法律規(guī)定的一般競業(yè)限制金額高，在可以維持勞動者基本生活水平的基礎(chǔ)上，和勞動者在工作時(shí)的工資相比基本相當(dāng)。畢竟，專業(yè)技能等級高的人才本身就需要花精力培養(yǎng)，而這樣的勞動者如果被限制就業(yè)，且還無法維持自己最基本的生活水平，在整個(gè)社會上看也是很不公平的。同樣，這種情況有可能變相削減專業(yè)人才的基數(shù)。

《勞動合同法》對競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償并未作出一致規(guī)定，而地方性法規(guī)對于具體補(bǔ)償額的規(guī)定綜合來看大致可以分為兩類。第一類是意定：即給予勞動者和用人單位協(xié)商的權(quán)利，但可能會使得用人單位以雇主身份壓迫勞動者，嚴(yán)重?fù)p害勞動者的權(quán)利。第二類情況是先意定，再法定。對于競業(yè)限制補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)的確定應(yīng)當(dāng)結(jié)合勞動者的生活水平，可以規(guī)定勞動者在特殊情況下，原用人單位可以給予額外的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。畢竟《勞動法》的制定基礎(chǔ)就是傾向于對勞動者利益的保護(hù)。且對于家中有病重老人，待哺嬰兒等特殊情況的員工，還應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮是否需要在特殊條件下解除或者重新達(dá)成新的競業(yè)限制協(xié)議，同時(shí)可以增加不危及勞動者生活這一規(guī)定。

（三）明確規(guī)定競業(yè)限制補(bǔ)償?shù)闹Ц斗绞?/p>

在補(bǔ)償金的支付方式上，結(jié)合上述三種支付方式的概述，可以以一次性支付為主，兼采用其他方式更為合理。甚至可以采用現(xiàn)下流行的支付寶、微信等。

還可以以股票的方式使離職的勞動者成為用人單位的股東，使勞動者與用人單位共擔(dān)分享，共享收益，用人單位的成功或衰敗直接關(guān)系到勞動者自身利益。[11]在這種情況下，勞動者基本不會泄露商業(yè)秘密，因?yàn)橛萌藛挝皇艿綋p害，必然會影響到股票市價(jià)，而勞動者自己作為股東也就必然會收到影響。這樣的支付方式調(diào)動了勞動者自覺履行競業(yè)限制義務(wù)的積極性，減少了違約的可能，更有力的保護(hù)了用人單位的利益。

五、結(jié)論

競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度作為競業(yè)限制制度的延伸，給予了被限制自由擇業(yè)權(quán)的勞動者合理的補(bǔ)償，在一定程度上緩解了用人單位和勞動者的矛盾。同時(shí)，對于勞動者權(quán)利的傾向性保護(hù)也是社會進(jìn)步，法治發(fā)展的表現(xiàn)。通過明確競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹黧w，支付標(biāo)準(zhǔn)和支付方式而對競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度進(jìn)行完善，可以減少用人單位的成本，減輕用人單位簽訂競業(yè)限制協(xié)議的壓力，增加勞動者保護(hù)商業(yè)秘密的自主性。當(dāng)然，不僅僅這些方面值得改進(jìn)。隨著社會的不斷進(jìn)步，就業(yè)種類的增加，接下來肯定還有其他需要完善的方面值得我們?nèi)ヌ接憽?/p>

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[責(zé)任編輯：蘭欣卉]