張婧妍

摘 要：伴隨世界經(jīng)濟(jì)格局的轉(zhuǎn)變，國際投資協(xié)定的主體及外延均呈一定程度擴(kuò)展之勢;同時，在更多利益主體的推動下，投資者社會責(zé)任議題的重要性日益凸顯，部分發(fā)達(dá)國家、發(fā)展中國家近年來已在修訂正式條款時表現(xiàn)出此類傾向。進(jìn)行海外投資的中國企業(yè)應(yīng)對這一局勢形成正確認(rèn)識，并積極采取行動規(guī)避風(fēng)險。

關(guān)鍵詞：投資協(xié)定;投資者社會責(zé)任;中國企業(yè)“走出去”

一、由經(jīng)濟(jì)全球化至“投資者社會責(zé)任”

資本的逐利性在經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程之中衍生出日益增多的雙邊、區(qū)域投資協(xié)定。近年以來，受經(jīng)濟(jì)合作組織（OECD）多邊投資協(xié)定草案的影響，保護(hù)投資、投資自由化、將保證公平合理的義務(wù)歸于東道國政府的思想已深入人心，而發(fā)達(dá)國家也借此通過雙邊和多邊途徑建立了高度自由化、高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的國際投資規(guī)則。但在實(shí)踐中，人們逐漸認(rèn)識到自由化的國際投資帶來的并非全然是利益，不負(fù)責(zé)任的跨國投資行為給以發(fā)展中國家為主的東道國在勞工權(quán)利、生態(tài)環(huán)境及法制環(huán)境等方面帶去了負(fù)面影響。

隨著新興市場的崛起，國際資本市場出現(xiàn)了發(fā)展中國家和歐美發(fā)達(dá)國家地位的再平衡。伴隨著國際經(jīng)濟(jì)地位的上升，部分發(fā)展中國家也開始參與到國際投資規(guī)則的設(shè)計(jì)與制定中，并作為獨(dú)立的利益主體將本國在環(huán)境、勞工保護(hù)方面的訴求在其參與制定的投資協(xié)定中體現(xiàn)出來。同時，發(fā)達(dá)國家在向資本輸入國角色轉(zhuǎn)化的過程中為了拓寬政府政策空間，也對發(fā)展中國家跨國公司提出了社會責(zé)任要求，客觀上進(jìn)一步推動了國際投資規(guī)則在東道國和以跨國公司為主體的外國投資者之間的權(quán)利與義務(wù)之間的平衡。

除了上述經(jīng)濟(jì)因素外，由于跨國投資背后所涉及公共利益的重要性，以環(huán)境保護(hù)組織等非政府組織為代表的民間力量也在向政府及投資者施加壓力。在某些外資企業(yè)的建立和運(yùn)作過程中，這些民間力量通過干預(yù)或參與外資公司與政府談判的方式發(fā)揮著監(jiān)督作用。民間針對企業(yè)社會責(zé)任發(fā)起的運(yùn)動也要求跨國公司擔(dān)負(fù)起社會責(zé)任。

同時，隨著人本化概念投射入國際投資法領(lǐng)域，針對國際投資對社會造成的負(fù)面影響，作為國際投資領(lǐng)域重要行為約束規(guī)范的投資協(xié)定也有必要順應(yīng)這一趨勢，規(guī)制投資者的社會責(zé)任，體現(xiàn)對人權(quán)的尊重，保障法律的價值。

“投資者社會責(zé)任”的具體內(nèi)涵或可追溯至1995年由時任聯(lián)合國秘書長安南所提出的“全球契約”構(gòu)想，這一構(gòu)想后來正式成文為《聯(lián)合國全球盟約》。這一行動意在鼓勵投資者以更廣闊的視野，在更廣泛的情境因素下作出決策，從而使投資回報和經(jīng)濟(jì)發(fā)展更為長遠(yuǎn)可持續(xù)。在該“盟約”中，企業(yè)在世界經(jīng)濟(jì)的大框架下應(yīng)該就人權(quán)、勞工、環(huán)境、反腐敗等問題承擔(dān)起怎樣的社會責(zé)任有了基本的原則性方向。

二、“投資者社會責(zé)任”理念在近年國際投資協(xié)定中的具體體現(xiàn)

為了更好地描繪多方力量互相交匯并互相影響的局面，本文將近年來涉及“投資者社會責(zé)任”的國際投資協(xié)定以不同主體為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，分別從發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家的視角進(jìn)行觀察。為了體現(xiàn)新趨勢下的新情況，一些還未成為正式協(xié)定條款的投資規(guī)則也被納入了分析框架。

1.以發(fā)達(dá)國家為主體

以歐洲為例。2007年，《里斯本條約》授予歐盟國際直接投資專屬管轄權(quán)后，歐盟議會明確要求在以后簽訂的國際投資規(guī)則中包括公司社會責(zé)任條款。同年，挪威的雙邊投資協(xié)議（BIT）范本草案在序言中“強(qiáng)調(diào)公司社會責(zé)任的重要性”，并在一般性條款（第32條）中鼓勵投資者積極參加上文所述聯(lián)合國發(fā)起的以企業(yè)為主體的“全球契約行動”。此外，挪威BIT范本還在第23條中提出成立聯(lián)合委員會機(jī)構(gòu)，將投資條約的執(zhí)行、解釋及仲裁置于投資雙方及社會力量的監(jiān)督之下，共同商討投資者社會責(zé)任的相關(guān)議題。

以美國為例。2012年的美國BIT范本提出“盡最大努力保證不放松國內(nèi)環(huán)境和勞工法律，使其成為有約束力的義務(wù)”;同時還明確承認(rèn)了環(huán)境法律和政策、多邊環(huán)境的重要性，重申了《關(guān)于國際勞工組織的目標(biāo)和宗旨的宣言》項(xiàng)下的承諾。

從更宏觀的視角看，2012年經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）修訂了《跨國企業(yè)準(zhǔn)則（1976）》并將關(guān)注重點(diǎn)放在了人權(quán)、就業(yè)和環(huán)境等公共政策問題上，以促進(jìn)更多負(fù)責(zé)任的投資。

2.以發(fā)展中國家為主體

2002年-2003年，中國分別與多巴哥島、圭亞那簽訂雙邊投資協(xié)定，并均在條約序言中提到投資目標(biāo)實(shí)現(xiàn)所需的健康、安全措施。

2007年，《東南部非洲共同市場（COMESA）投資條約》將投資者作為直接承擔(dān)投資條約中公司社會責(zé)任的義務(wù)主體。

2013年南部非洲發(fā)展共同體（SADC）基于雙邊投資協(xié)定模板的談判，包含了對投資者社會責(zé)任承擔(dān)的具體評估標(biāo)準(zhǔn)，并繼續(xù)尋求促進(jìn)成員國之間或集體與第三國之間進(jìn)行投資協(xié)定談判的統(tǒng)一方法，代表了拓寬未來國際投資協(xié)定中可持續(xù)發(fā)展范圍的顯著進(jìn)步。

3.發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家之間

2008年簽訂的《加拿大-秘魯自由貿(mào)易協(xié)定（FTA）》，不僅在其序言中鼓勵投資者踐行公司社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，還在第810條專門規(guī)定了公司社會責(zé)任問題，要求“每一方都應(yīng)該鼓勵其境內(nèi)或者其管轄范圍內(nèi)的投資者自愿地將國際認(rèn)可的公司社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)納入到投資者公司的內(nèi)部政策中”。同時，第817條設(shè)立了監(jiān)督機(jī)制，提議締約方成立投資委員會，共同商議包括公司社會責(zé)任在內(nèi)的議題。同年，在《加拿大-哥倫比亞FTA》第816條也作出了類似的規(guī)定。在附件《加拿大-秘魯關(guān)于環(huán)境問題的條約》第6條中則出現(xiàn)了更為強(qiáng)硬的規(guī)定，“認(rèn)識到國際貿(mào)易與投資帶來的實(shí)質(zhì)益處，締約雙方應(yīng)當(dāng)鼓勵其境內(nèi)的公司自愿地踐行公司社會責(zé)任以加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)與環(huán)境目標(biāo)的一致性”。

2008年《非洲加勒比論壇、太平洋國家與歐洲共同體經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定》相關(guān)規(guī)定中詳細(xì)地規(guī)定了投資者應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。在歐洲委員會貿(mào)易總司向歐盟133條款委員會提交的為歐盟與非洲、加勒比、太平洋地區(qū)國家集團(tuán)之間談判經(jīng)濟(jì)伙伴協(xié)定而準(zhǔn)備的“投資”專章談判稿中，為締約方設(shè)立了關(guān)于環(huán)境、勞工和人權(quán)保護(hù)的最低標(biāo)準(zhǔn)，是前所未有的處理投資與環(huán)境關(guān)系的開創(chuàng)性規(guī)則。

2011年《哥倫比亞-加拿大FTA》及2012年《中國-加拿大雙邊投資條約》分別在序言中涉及了投資者社會責(zé)任與可持續(xù)發(fā)展的關(guān)系。

4.小結(jié)

在以上協(xié)定中，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平互有差異但同為國際資本市場主體的眾多國家，共同選擇把企業(yè)社會責(zé)任寫入投資協(xié)定。雖然在實(shí)現(xiàn)上還有諸多困難，比如在序言中提及投資者社會責(zé)任，屬于宗旨性闡述，不具有法律約束力;在實(shí)體條款中提及投資者社會責(zé)任時用語較為模糊，沒有給投資者、締約方施加具體義務(wù)，給投資者留下較大的解讀空間;建立處理公司社會責(zé)任的機(jī)構(gòu)也欠缺強(qiáng)制約束力，無法直接保證投資者在投資活動中承擔(dān)社會責(zé)任;但這些條約仍然體現(xiàn)了未來雙邊或多邊投資準(zhǔn)入的立法發(fā)展趨勢。

而這一系列協(xié)定的磋商與制定也與締約方日后的利益分配密切相關(guān)。一方面，接受資本流入的東道國在國內(nèi)環(huán)境、人權(quán)、勞工等方面有了法律保障，可以制衡投資者之前所享受的缺乏足夠限制的權(quán)利，將投資者置于仲裁庭的審視之中，使東道國在投資者違反義務(wù)時基于投資條約訴諸國際救濟(jì)成為可能;另一方面，由于締約雙方正式條約的存在，投資者可能會感受到市民社會及東道國政府施加的更大壓力。

三、對中國海外投資企業(yè)的建議

中國海外投資為世界經(jīng)濟(jì)做出了貢獻(xiàn)，然而在投資過程中也出現(xiàn)了以環(huán)境問題為代表的負(fù)面影響。同時，據(jù)《中國企業(yè)海外可持續(xù)發(fā)展報告》的調(diào)研結(jié)果顯示，仍有不少中國企業(yè)對企業(yè)社會責(zé)任認(rèn)識不清，對國際行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)了解不足，也沒有對海外業(yè)務(wù)建立相應(yīng)的社會責(zé)任管理體系。

根據(jù)以上問題及近來國際投資協(xié)定訂立的人本化趨勢，本文試對中國海外投資企業(yè)提出以下五點(diǎn)建議。

1.轉(zhuǎn)變觀念

以實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價值為最高目標(biāo)的企業(yè)理念無法適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化中的人本化趨勢要求，中國投資者應(yīng)關(guān)注在此大勢之下國際投資規(guī)則的變化，對新的投資協(xié)定所關(guān)注的環(huán)境等社會公共利益問題樹立責(zé)任意識，并正視承擔(dān)社會責(zé)任背后的長遠(yuǎn)效益。

2.簽訂合同時制定避險條款

中資企業(yè)與東道國或東道國企業(yè)訂立投資合同時應(yīng)納入穩(wěn)定條款，為東道國施加一旦仲裁庭作出不利判決則其政府將面臨違約賠償和公共危機(jī)的壓力，從而增強(qiáng)企業(yè)對東道國法規(guī)、政策變化的應(yīng)對能力。

3.參與國際仲裁

投資者的義務(wù)即為東道國的權(quán)利，隨著投資者義務(wù)的增多，東道國權(quán)利也有日益加大的趨勢，又由于投資協(xié)定中關(guān)于企業(yè)責(zé)任描述及規(guī)定的模糊性，不排除會有東道國借社會責(zé)任條款阻礙企業(yè)合法投資的行為。在此情形下，中國投資者可積極主動參與國際投資仲裁，通過自己的實(shí)踐經(jīng)歷推動本國國家政府層面更有針對性地制定規(guī)則。

4.重視整個投資階段的環(huán)境影響

中資企業(yè)應(yīng)管理自身投資活動中的環(huán)境行為，對環(huán)境影響進(jìn)行持續(xù)評估，遵守東道國環(huán)境規(guī)范，做好預(yù)防和應(yīng)急措施，樹立負(fù)責(zé)任的企業(yè)形象。同時，在理念上將可持續(xù)發(fā)展的價值觀納入內(nèi)部行為準(zhǔn)則。

5.采用本地化戰(zhàn)略

尊重東道國文化，在條件允許的情況下，進(jìn)行當(dāng)?shù)夭少?、?dāng)?shù)毓蛡?。同?dāng)?shù)鼐用穹窒戆l(fā)展成果，為東道國創(chuàng)造社會效益，減少與利益相關(guān)方潛在的沖突風(fēng)險。

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