牛茜茜

根據(jù)《中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展報告2019》報告顯示，我國目前網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速，生機勃勃，虛擬財產(chǎn)作為互聯(lián)網(wǎng)時代的衍生物也得到越來越多的人關(guān)注。人們漸漸意識到了網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的經(jīng)濟意義與人格意義。2003年，網(wǎng)絡(luò)用戶李宏晨狀告網(wǎng)絡(luò)運營商北極冰公司，要求該運營商賠償其有關(guān)虛擬財產(chǎn)的損失。由此引發(fā)了人們對于在網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)關(guān)系中，運營商享有什么權(quán)利，又應(yīng)當(dāng)履行什么義務(wù)的思考。

一、網(wǎng)絡(luò)運營商與網(wǎng)絡(luò)用戶的關(guān)系分析

從法律義務(wù)關(guān)系分析人們之間的財產(chǎn)關(guān)系是現(xiàn)代民商法的理論基礎(chǔ) ，網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)是網(wǎng)絡(luò)運營商開發(fā)程序中的一部分，其是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的主體部分或增值部分。同時網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)也是網(wǎng)絡(luò)用戶享受服務(wù)的重要原因，如人們基于溝通的需要申請網(wǎng)絡(luò)社交賬號，基于娛樂的需要購買網(wǎng)絡(luò)游戲裝備等等。因此，就某種意義來說，虛擬財產(chǎn)是聯(lián)系網(wǎng)絡(luò)運營商與網(wǎng)絡(luò)用戶之間的紐帶。而雙方之間最直接的聯(lián)系應(yīng)當(dāng)是網(wǎng)絡(luò)用戶同意網(wǎng)絡(luò)運營商的服務(wù)協(xié)議。由此，有些學(xué)者認(rèn)為他們之間是租賃合同關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)合同關(guān)系，抑或是消費服務(wù)合同關(guān)系。但是，總而言之，網(wǎng)絡(luò)用戶與網(wǎng)絡(luò)運營商之間是合同關(guān)系這一點本身并無爭議。因此，網(wǎng)絡(luò)用戶需要遵守運營商制定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)運營規(guī)范，服從網(wǎng)絡(luò)運營商的正常管理。同時，網(wǎng)絡(luò)運營商也應(yīng)當(dāng)提供應(yīng)有的服務(wù)。但是網(wǎng)絡(luò)用戶協(xié)議作為網(wǎng)絡(luò)運營商規(guī)定的格式合同，其中必然存在著許多不利于網(wǎng)絡(luò)用戶的條款，如網(wǎng)絡(luò)運營商限制網(wǎng)絡(luò)用戶自由交易虛擬財產(chǎn)，提前約定網(wǎng)絡(luò)用戶創(chuàng)作的“作品”歸運營商所有等等問題，因此，我們不能僅僅依據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同來判斷網(wǎng)絡(luò)運營商的權(quán)利義務(wù)。還需要結(jié)合社會實踐中產(chǎn)生的問題來公平認(rèn)定運營商的權(quán)利與義務(wù)。

二、運營商的權(quán)利

網(wǎng)絡(luò)運營商有權(quán)制定服務(wù)規(guī)則

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)運營商開發(fā)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)以謀取利益，同時為了保持經(jīng)營的可持續(xù)性，運營商會制定關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)運行規(guī)則，以營造一個更加公平、透明的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)環(huán)境。就實踐情況來看，運營商在網(wǎng)絡(luò)用戶協(xié)議中一般分為協(xié)議訂立、服務(wù)說明、用戶的權(quán)利與義務(wù)、免責(zé)聲明以及爭議解決及法律適用的問題，內(nèi)容與一般消費者合同相同。但是在網(wǎng)絡(luò)用戶協(xié)議中，網(wǎng)絡(luò)運營商卻設(shè)置許多了限制網(wǎng)絡(luò)用戶權(quán)利的條款，如限制網(wǎng)絡(luò)用戶自由交易虛擬財產(chǎn)，這在網(wǎng)絡(luò)交易市場日益火爆的當(dāng)今是非常不合理的。而且有些網(wǎng)絡(luò)運營商甚至還提前約定網(wǎng)絡(luò)用戶創(chuàng)造的作品歸網(wǎng)絡(luò)運營商所有，這些不合理條款在網(wǎng)絡(luò)用戶協(xié)議中普遍存在。

有權(quán)懲罰不遵守規(guī)則的網(wǎng)絡(luò)用戶

網(wǎng)絡(luò)運營商作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的經(jīng)營管理者，其當(dāng)然有權(quán)利懲罰那些不遵守游戲規(guī)則的網(wǎng)絡(luò)用戶，如私設(shè)外掛、非法交易等行為。在實踐中，網(wǎng)絡(luò)運營商最常采取的措施就是限期停封網(wǎng)絡(luò)用戶的賬號、暫停網(wǎng)絡(luò)用戶專用賬號中的個別權(quán)限等等。但是，懲罰權(quán)作為一項直接限制消費者權(quán)利的措施，運營商在行使時，應(yīng)當(dāng)遵守合法原則與比例原則，但目前網(wǎng)絡(luò)運營商濫用懲罰權(quán)的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，如不通知網(wǎng)絡(luò)用戶即采取停賬號、刪除網(wǎng)絡(luò)用戶賬號內(nèi)的有爭議的虛擬財產(chǎn)嚴(yán)重不合理，而且采取的懲罰措施也存在嚴(yán)重的比例失衡問題。

有決定停止運營的權(quán)利

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)作為網(wǎng)絡(luò)運營商提供的一項服務(wù)，其可能會基于網(wǎng)絡(luò)運營商的經(jīng)營策略、市場需求等原因而暫停服務(wù)。就網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)來講，目前網(wǎng)絡(luò)游戲的運營周期大概在3-5年。雖然網(wǎng)絡(luò)服務(wù)涉及到眾多網(wǎng)絡(luò)用戶的利益，一項網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的暫?？赡軙?dǎo)致網(wǎng)絡(luò)用戶的虛擬財產(chǎn)價值化為虛有，但是作為經(jīng)營者的運營商可以自由決定停止經(jīng)營是毫無意義的。但是停止運營畢竟對網(wǎng)絡(luò)用戶有較大影響，因此，網(wǎng)絡(luò)運營商在決定停止運營時，應(yīng)當(dāng)提前通知網(wǎng)絡(luò)用戶，并明確虛擬財產(chǎn)的退還規(guī)則等等，但是目前網(wǎng)絡(luò)運營商在后續(xù)問題解決渠道方面做的并不令人滿意。

三、運營商的義務(wù)

履行合同義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)運營商與網(wǎng)絡(luò)用戶之間本質(zhì)上是合同關(guān)系，因此，網(wǎng)絡(luò)運營商作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同的一方，其必須提供適格的服務(wù)。首先就是在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的運行期間，應(yīng)當(dāng)提供符合達到當(dāng)前技術(shù)水平的網(wǎng)絡(luò)和技術(shù)環(huán)境服務(wù)，確保網(wǎng)絡(luò)服務(wù)程序的平穩(wěn)運行。其次，運營商應(yīng)當(dāng)向用戶提供軟件安裝使用、技術(shù)支持以及其他協(xié)助義務(wù)。該義務(wù)是誠實信用原則的具體體現(xiàn)，是衍生出來的從合同義務(wù)。若運營商未盡到該項義務(wù)，間接造成網(wǎng)絡(luò)用戶的虛擬財產(chǎn)損失，則應(yīng)當(dāng)在一定范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

安全保障義務(wù)

安全保障義務(wù)是國家為了維護健康的商業(yè)經(jīng)營秩序， 由法律明確賦予運營商的一項義務(wù)，其要求運營商在提供服務(wù)的過程中，要積極防控其所屬領(lǐng)域的風(fēng)險，若因此造成他人損害，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。而就網(wǎng)絡(luò)服務(wù)行業(yè)來講，網(wǎng)絡(luò)運營商的安全保障義務(wù)主要是要求網(wǎng)絡(luò)運營商確保其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)系統(tǒng)不存在威脅網(wǎng)絡(luò)用戶權(quán)益的漏洞，在面對第三方病毒攻擊時可以積極采取措施保護網(wǎng)絡(luò)用戶的虛擬財產(chǎn)不受損害。若因運營商服務(wù)系統(tǒng)不安全、或者運營商未及時防范而導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)用戶虛擬財產(chǎn)被第三方盜取或者丟失，則網(wǎng)絡(luò)運營商需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

用戶信息保護義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)用戶在享受網(wǎng)絡(luò)服務(wù)時，網(wǎng)絡(luò)運營商都會要求用戶填寫一些真實的身份信息，如姓名、身份證等，這些信息屬于網(wǎng)絡(luò)用戶的個人隱私，網(wǎng)絡(luò)運營商有義務(wù)對其進行保密。未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)用戶同意，不得擅自泄露給他人。同時這些信息也不得用于服務(wù)使用以外的用途，其只能替用戶保管，不能擅自使用。具體而言，網(wǎng)絡(luò)運營商只能基于合理需要獲取個人信息，不可超出服務(wù)需要范圍濫用個人信息，否則便侵犯了用戶的隱私權(quán)。其次。網(wǎng)絡(luò)運營商不得利用技術(shù)與信息優(yōu)勢，非法打開他人的電子郵箱和非法進入網(wǎng)絡(luò)用戶的其他網(wǎng)絡(luò)信息領(lǐng)域。

協(xié)助舉證義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)用戶在享受網(wǎng)絡(luò)服務(wù)時的所有數(shù)據(jù)均存儲在網(wǎng)絡(luò)運營商的服務(wù)器上，其中必然包括有關(guān)于虛擬財產(chǎn)變動的相關(guān)數(shù)據(jù)。在發(fā)生虛擬財產(chǎn)糾紛時，這些數(shù)據(jù)資料時證明事實和解決證據(jù)的最重要證據(jù)。但是這些證據(jù)是消費者無法獲得的，因此消費者往往會請求運營商協(xié)助提供證據(jù)，運營商應(yīng)當(dāng)配合，但是實踐中，大部分運營商會基于用戶個人隱私等原因而拒絕。保護用戶個人隱私時網(wǎng)絡(luò)運營商的一項義務(wù)上文已經(jīng)提到，但是用戶信息保護制度與舉證協(xié)助義務(wù)本質(zhì)上并不沖突，網(wǎng)絡(luò)運營商可以在不泄露其他用戶隱私的情況下為消費者提供舉證協(xié)助。

告知義務(wù)

知情權(quán)與申辯權(quán)是《消費者權(quán)益保護法》賦予消費者的重要權(quán)利，網(wǎng)絡(luò)運營商作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者，其有義務(wù)保護消費者的知情權(quán)與申辯權(quán)。具體而言網(wǎng)絡(luò)運營商在懲罰不遵守游戲規(guī)則的用戶時，應(yīng)當(dāng)提前通知網(wǎng)絡(luò)用戶，并告知網(wǎng)絡(luò)用戶懲罰依據(jù)及措施以及申訴渠道，同時，在運營商決定停止某項網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的時候，也應(yīng)當(dāng)提前通知消費者，以是消費者可以在合理期間內(nèi)妥當(dāng)處理自己的虛擬財產(chǎn)。

四、完善建議

重新規(guī)范網(wǎng)絡(luò)運營商的權(quán)利義務(wù)

據(jù)上文分析，網(wǎng)絡(luò)運營商目前存在濫用權(quán)利，消極履行義務(wù)的情形。因此我國應(yīng)當(dāng)出臺相關(guān)規(guī)定重新規(guī)范網(wǎng)絡(luò)運營商的權(quán)利義務(wù)。2010年我國文化部針對網(wǎng)絡(luò)游戲相關(guān)問題發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》，這是一部專門針對網(wǎng)絡(luò)游戲進行管理和規(guī)范的部門規(guī)章，對中國網(wǎng)絡(luò)游戲健康有序的發(fā)展具有重大且深遠(yuǎn)的影響。但是由于為了推進“放管服”改革，明確文化和旅游部不再承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)管理職責(zé)，因此相關(guān)規(guī)定已經(jīng)廢止，但是其中的內(nèi)容，比如涉及網(wǎng)絡(luò)運營商的信息保護、舉證協(xié)助義務(wù)等方面的規(guī)定卻值得我們借鑒

合理分配證明責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)用戶自身技術(shù)有限，在獲取證據(jù)方面存在許多困難，因此“誰主張、誰舉證”的舉證責(zé)任導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)用戶舉證責(zé)任難度大。因此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)區(qū)分糾紛情況合理分配證明責(zé)任。當(dāng)發(fā)生網(wǎng)絡(luò)游戲停止運營、誤刪號封號、玩家游戲裝備丟失等情形時、若消費者確實難以獲取證據(jù)，而運營商又基于自身利益不愿意提供證據(jù)時，法院可以責(zé)令運營商提供相關(guān)證據(jù)。而在發(fā)生第三方盜號、竊取虛擬財產(chǎn)等情況時，網(wǎng)絡(luò)用戶可以請求網(wǎng)絡(luò)運營商履行舉證協(xié)助義務(wù)，運營商應(yīng)當(dāng)配合，履行其舉證協(xié)助義務(wù)。

綜上，我們應(yīng)當(dāng)規(guī)范運營商的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，促進虛擬財產(chǎn)行業(yè)的健康發(fā)展。