好的商標能幫助企業(yè)形成自身競爭優(yōu)勢,有助于企業(yè)更好地開拓市場。那么,注冊商標時,是選擇文字商標還是圖形商標?兩者相結合的商標就一定是好商標?商標的顏色選擇彩色還是黑白?單色還是多色?如何判定商標近似?
一般情況下,商標由文字+圖形+顏色組合而成,不過有時企業(yè)會為了商標的外觀或者其他理由,僅選擇文字或者圖形中的一種。在只選擇一種的情況下,文字商標和圖形商標哪個更好呢?
一般來說,文字商標是直接表明產品的主體或者本意的,屬于更加直接、基礎的表達方式;如果單獨展示圖形創(chuàng)意,在表達上可能沒有文字商標那么直接。當然,圖形商標也可以根據(jù)設計來表達自己的中心思想,甚至能表達出更多更深層次的含義。
筆者建議申請注冊時應首選文字商標。
為什么要優(yōu)先選擇文字商標?因為與圖形商標相比,文字商標有許多使用上的優(yōu)點。比如:如果他人以任何商標文字內容的方式使用你注冊商標的文字內容,則都將被視為侵犯了注冊商標的專用權,會被禁止使用。
當然,圖形商標也有自己的優(yōu)勢。通常,圖形商標多用作企業(yè)或系列產品的標志。如果該標志不含有文字,或者相關企業(yè)、產品主要使用圖形標志,那么,就應該優(yōu)先考慮申請注冊圖形商標。
文字商標和圖形商標,前者屬于“言傳”,后者屬于“意會”,二者相輔相成。從商標保護的全面性和切實性來說,如果申請人已經有心儀的文字及圖形,想要申請注冊為商標,那么最好將兩者全部申請注冊,并且采用分開申請的方式。
注冊商標指定顏色,是指申請人以單一顏色或彩色的商標圖樣申請商標注冊,注冊成功后,商標所有人獲得的是單一或彩色商標的專用權,而不是該商標在所有顏色上的專用權。
顏色組合商標是由兩種或兩種以上顏色,以一定的比例、按照一定的排列順序組合而成的商標。構成顏色組合商標的基本要素是顏色,而且是兩種或兩種以上的顏色。
簡言之,注冊商標指定顏色,就是給注冊商標指定某種色彩(或多種色彩);顏色組合商標,就是兩個或兩個以上的顏色構成了商標本身。
所以說,注冊商標指定顏色和顏色組合商標不是一回事。
《商標法》第四十九條規(guī)定:商標注冊人在使用注冊商標的過程中,自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的,由地方工商行政管理部門責令限期改正;期滿不改正的,由商標局撤銷其注冊商標。
這里的自行改變,顧名思義,包括注冊商標指定顏色的改變??梢?,只要作為注冊商標使用(使用過程中打上注冊標記),商標就必須同注冊時完全一致。另外,指定顏色的商標如果強行改變顏色使用,還會對其將來的發(fā)展產生不利影響(比如在認定馳名商標、省著名商標等過程中,使用改變顏色的商標,不能被認定為對原注冊商標的使用)。通俗地說,商標怎么注冊的就要怎么使用,不能任意更改。
不指定顏色的商標,在實際使用過程中可以任意改變商標的顏色搭配,而一旦指定了顏色,就不能隨意改動,只能用當初指定好的顏色。對此,許多人認為指定顏色還不如不指定。筆者的理解是:存在即為合理。這個規(guī)定既然存在,必然有其存在的意義(圖1)。
第一,指定顏色一定程度上能增強商標顯著性。
大家都知道,商標注冊是存在風險的,你申請的商標若被判定為和別人已注冊的商標相同或相似,在經過相對漫長等待期(9個月審查期限)后將面臨被駁回的命運。當然,誰也不愿放棄使用已久的商標,那么在申請商標注冊時,就需要通過加強商標顯著性,來達到避免與他人相同或相似的目的,以此提升商標申請通過率。在這種情況下,給商標指定顏色,就相當于為商標加上了顏色這一個“限定條件”。一定程度上,這是一個降低申請風險,增強商標顯著性的好方法。當然,這個方法在一定情況下對商標近似的情形管用,但對商標相同的情形作用不大。
第二,指定顏色能避免本身獨有的顯著性缺失。
比如一個由一副對聯(lián)組成的商標,商標上的字樣為“傳統(tǒng)的紅”,如果以黑白圖樣提出注冊申請,就無法表達出其獨特的顯著性了。這時,指定顏色就能避免商標本身獨有的顯著性缺失。
這么說來,指定顏色的積極作用是在申請過程中體現(xiàn)的。
總的來說,注冊商標指定顏色會限制其將來使用中顏色的多樣性,但在申請注冊階段,能一定程度增強其顯著性,兩者均有利有弊,沒有優(yōu)劣之分。
因此,筆者建議:注冊商標申請人在選擇是否指定顏色時,應充分查詢中國商標網,在確定無相似商標的情況下,建議無須指定顏色;在查詢結果較模糊,無法確定有無相似商標的情況下,需衡量自身的發(fā)展需要,如果確定將來不會改變商標顏色使用,則可犧牲顏色的多樣性,鞏固商標的顯著性;反之則沒有必要冒險指定顏色。
隨著經濟全球化的發(fā)展以及國家對知識產權的不斷重視,中國品牌在世界的地位不斷加強,商標及品牌受到了企業(yè)的廣泛關注?;谏虡说牡赜蛐?、復雜性、構成元素多樣化,中國普通群眾和不少企業(yè)在國際商標的注冊過程中對商標的近似不甚了解,難免遭遇商標近似而被駁回的窘境。特別是在漢字商標、拼音商標、外文商標的近似區(qū)別上充滿疑慮,以致在后期給企業(yè)發(fā)展運營帶來不少麻煩。
為了幫助企業(yè)在注冊商標的過程中有效區(qū)別,根據(jù)商標局于2001年頒布的《關于拼音商標與漢字商標近似判決的標準》,現(xiàn)就漢字商標、拼音商標、外文商標的近似判斷梳理如下(下頁圖2)。
拼音主要系推廣普通話,為漢字注音的符號,不同的注音對應的漢字不同,故漢字對應的拼音兩者申請為商標時并不互相沖突,可以得到注冊。如在先申請的“Tianhe”與后申請的“天河”兩者申請在同一商品上不會引起混淆,可以同時得到核準注冊。
不同漢字商標加相同拼音商標互不近似
基于前述分析,漢字商標與拼音商標互不排斥注冊,當拼音相同對應的漢字不同時,鑒于漢字是普遍認可的主體識別部分,因此不同的漢字加相同的拼音商標也互不排斥,兩者互不近似可以得到注冊。如上述提及的“天河tianhe”與“天鶴tianhe”、“攀達panda”與“熊貓panda”注冊于同一商品上時并不會引起混淆,可以同時得到注冊。
因漢字是商標的主要識別部分,如果單一漢字商標與相同漢字商標加對應拼音商標共同出現(xiàn),由于漢字商標相同,因此兩者為相同或近似商標,且易被普通公眾誤認為是系列商標,來源于同一主體,故不予注冊。如上文所提及的“天河tianhe”與“天河”商標。
另外,值得注意的是,如果漢字商標相同,但后一商標拼音不同的,也為相同或近似商標,如“天鶴”與“天鶴tianke”。
當拼音商標單獨出現(xiàn)時,顯著部分就體現(xiàn)為商標的形與字母組合或組合的視覺效果。因此當拼音商標所近似的拼音商標出現(xiàn)時,如果其在字母構成、組合、排序、視覺效果方面與拼音商標基本一致,則判定為近似商標,后申請的不予注冊。如上述提及的“tianhe ”與“tianke ” (或tianne)判定為近似商標,易被認為是同一主體所提供的商品,故后者不予注冊。
另外需要注意的是,當單一拼音商標與近似的英文商標共同出現(xiàn)時,也會判定為近似。仍以上述為例,“tianhe”與“tianne”商標構成近似,前者已申請的,后者不予注冊。
英文商標的顯著部分為讀音或者字母組合,因此除英文商標和漢字商標含義一一對應關系時判定為近似外,通常情況下兩者不近似。如著名的“TWITTER”與“推特”一一對應時兩者為近似,如panda(譯為熊貓)與熊貓注冊在同一種類商品上的,也判定為近似,不予核準注冊。
以上分析及列舉提醒我們,為了防止拼音商標的缺陷,注冊拼音商標時切記要將漢字商標同時予以注冊,以免為以后商標糾紛埋下隱患。