摘 要：建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到人民生命和財(cái)產(chǎn)安全，國家歷來十分重視。為了加強(qiáng)建設(shè)工程質(zhì)量管理，保證建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督的有效進(jìn)行，我國確立了工程竣工驗(yàn)收制度。對于工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的問題，歷來被我國法律所明令禁止?！蹲罡叻P(guān)于正確適用建設(shè)工程施工合同解釋》（以下簡稱“解釋”）第13條，對未經(jīng)驗(yàn)收的工程承包人擅自使用出現(xiàn)質(zhì)量問題的責(zé)任承擔(dān)做了規(guī)定，對預(yù)防和處理該類糾紛起到了一定的作用。但是，最高法《解釋》對民事責(zé)任的承擔(dān)可操作性較差，未對工程出現(xiàn)質(zhì)量問題的范圍作出嚴(yán)格的劃分。實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題由于沒有明確的法律依據(jù)使法院在處理案件時(shí)感到無所適從。筆者結(jié)合現(xiàn)有法律法規(guī)和工程實(shí)踐中出現(xiàn)的類似爭議，以期對正確適用《解釋》第13條起到現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞：未驗(yàn)收;責(zé)任;風(fēng)險(xiǎn)防范

中圖分類號：D922.297;D923.6文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）02-0210-02

作者簡介：王成歡（1988-），男，黑龍江大慶人，吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，民商法學(xué)碩士研究生在讀。

一、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收擅自使用概述

（一）建設(shè)工程竣工驗(yàn)收制度

竣工驗(yàn)收是工程建設(shè)過程的最后一環(huán)，是全面考核基本建設(shè)成果、檢驗(yàn)設(shè)計(jì)和工程質(zhì)量的重要步驟，也是基本建設(shè)轉(zhuǎn)入生產(chǎn)或使用的標(biāo)志。我國《合同法》《建筑法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)均有嚴(yán)格的竣工驗(yàn)收制度：建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。

（二）施工單位的質(zhì)量責(zé)任

施工單位是建設(shè)工程的承包人，是建設(shè)工程質(zhì)量的直接責(zé)任人。在大多數(shù)情況下，承包人對工程質(zhì)量缺陷都應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。《合同法》《建筑法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》都規(guī)定了施工單位應(yīng)承擔(dān)建設(shè)工程質(zhì)量的責(zé)任和義務(wù)。

（三）施工單位的保修義務(wù)

建設(shè)工程竣工交付使用后，在規(guī)定的保修期內(nèi)，因施工、材料等原因造成的質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)由施工單位負(fù)責(zé)維修。依據(jù)《建筑法》第62條之規(guī)定，建設(shè)工程保修范圍包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程等以及配套的安裝工程、供熱供冷系統(tǒng)等工程項(xiàng)目。

二、發(fā)包人未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用法律解讀

最高法發(fā)布的《解釋》第13條，可以從以下幾個(gè)方面來理解：首先，發(fā)包人擅自使用，指的是發(fā)包人沒有辦理竣工驗(yàn)收程序，也沒有經(jīng)承包人同意而提前使用的行為;其次，承包人免除質(zhì)量責(zé)任，以發(fā)包人擅自使用的部分為限，并非免除整個(gè)工程的質(zhì)量責(zé)任;再次，發(fā)包人對擅自使用的部分，不能再要求承包人承擔(dān)修理、返工、減少工程造價(jià);最后，對于地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)，承包人仍要承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。需要注意的一點(diǎn)，對于發(fā)包人“試用”不屬于使用的范疇。對于工廠、倉庫等建設(shè)項(xiàng)目，發(fā)包人需要通過試運(yùn)行來測試工程是否能夠滿足生產(chǎn)條件，此時(shí)不適用《解釋》第13條。

（一）未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用，并不必然免除承包人責(zé)任

1.以適用為原則，以特殊情形為例外

發(fā)包人未經(jīng)承包人同意，擅自使用未經(jīng)驗(yàn)收的建設(shè)工程，適用《解釋》第13條規(guī)定。但如果發(fā)包人經(jīng)與承包人協(xié)商同意，提前使用未驗(yàn)收的建設(shè)工程，此時(shí)在民事責(zé)任上發(fā)包人能夠?qū)τ诔邪诉m用《解釋》第13條作出抗辯。承包人仍應(yīng)就提前使用的部分承擔(dān)合同約定及法定質(zhì)量責(zé)任。但是，發(fā)包人不能對抗行政機(jī)關(guān)的行政處罰責(zé)任。

2.承包人不能免除全部質(zhì)量責(zé)任

實(shí)務(wù)界對《解釋》第13條的有不同的理解。有律師認(rèn)為，發(fā)包人擅自使用未驗(yàn)收工程，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，其質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由發(fā)包人全部承擔(dān)。而多數(shù)觀點(diǎn)認(rèn)為，未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用的工程，發(fā)包人確應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，但不能免除承包人對工程質(zhì)量的全部責(zé)任。原因在于法律只明令禁止使用不合格或未經(jīng)驗(yàn)收的工程，卻未對未驗(yàn)收的原因及提前使用的后果作出明確規(guī)定。

筆者贊同后一種觀點(diǎn)，發(fā)包人不經(jīng)驗(yàn)收程序直接使用的原因方方面面，較為復(fù)雜，不能“一刀切”地以工程是否通過了驗(yàn)收程序作為轉(zhuǎn)移質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)的標(biāo)準(zhǔn)。而是應(yīng)當(dāng)全面的、從多個(gè)方面綜合來看發(fā)包人不驗(yàn)收的原因，以及出現(xiàn)質(zhì)量問題的原因是什么，來判定承發(fā)包人雙方的責(zé)任。

3.“擅自使用”之例外情形

首先，《建筑法》第60條規(guī)定了地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的質(zhì)量問題，承包人要在工程合同使用壽命內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

其次，承包人不配合竣工驗(yàn)收，不按合同約定要求發(fā)包人支付全部工程款，否則拒絕驗(yàn)收。發(fā)包人為防止損失擴(kuò)大，率先使用工程。此時(shí)承包人利用《解釋》第13條免除責(zé)任，明顯違背了公平原則。

再次，工程出現(xiàn)質(zhì)量問題的原因是承包人在施工過程中偷工減料、未按設(shè)計(jì)要求或施工規(guī)范進(jìn)行，使用劣質(zhì)鋼筋、混凝土等產(chǎn)品，由承包人承擔(dān)責(zé)任。

最后，還有一種特殊情況，因承包人原因?qū)е掳l(fā)包人被迫提前使用工程的，則不能免除承包人責(zé)任。如承包人拒絕辦理竣工驗(yàn)收、違反合同約定拒絕交付已完工工程等，導(dǎo)致發(fā)包人不能按工程計(jì)劃組織竣工驗(yàn)收，被迫提前使用工程。

三、建設(shè)工程未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）民事風(fēng)險(xiǎn)

《解釋》第13條規(guī)定了承包人不經(jīng)驗(yàn)收擅自使用的后果。顯而易見，承包人除承擔(dān)上述的質(zhì)量責(zé)任外，發(fā)包人的不利法律后果還有：首先，免除承包人提請發(fā)包人竣工驗(yàn)收義務(wù);其次，發(fā)包人擅自使用之日視為工程竣工之日;再次，承包人具備了工程造價(jià)的結(jié)算條件;最后，擅自使用的部分視為合格，即使不合格，其質(zhì)量責(zé)任轉(zhuǎn)移至發(fā)包人。

（二）行政風(fēng)險(xiǎn)

1.《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第58條

該條例規(guī)定，業(yè)主方未組織竣工驗(yàn)收，擅自交付使用的，或驗(yàn)收不合格擅自使用的，處合同總價(jià)2%至4%的罰款。

2.《消防法》第58條

對于消防工程，應(yīng)當(dāng)依據(jù)消防法組織竣工驗(yàn)收。未經(jīng)驗(yàn)收的，依據(jù)第58條，責(zé)令停止施工、停止?fàn)I業(yè)，并處3萬元至30萬元罰款。

3.《房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例》第36條

開發(fā)商將未經(jīng)驗(yàn)收的房屋交付給購房者使用的，責(zé)令補(bǔ)辦驗(yàn)收手續(xù);逾期不補(bǔ)辦的，處10萬元至30萬元罰款。

四、法律風(fēng)險(xiǎn)防控

（一）發(fā)包人應(yīng)積極組織竣工驗(yàn)收工作

組織竣工驗(yàn)收是發(fā)包人的法定義務(wù)，發(fā)包人在承包人提出驗(yàn)收申請后，應(yīng)及時(shí)配合承包人，積極組織監(jiān)理單位、設(shè)計(jì)單位等進(jìn)行驗(yàn)收工作。同時(shí)，根據(jù)法律要求，將驗(yàn)收合格的報(bào)告報(bào)送公安消防、環(huán)保等部門，待其出具認(rèn)可文件后報(bào)送建設(shè)行政主管部門備案。

（二）發(fā)包人要辦理竣工備案手續(xù)

建設(shè)工程竣工備案是許多房地產(chǎn)開發(fā)商不屑一顧的事情，法律也沒有明確備案工程必須通過備案方可交付使用。但發(fā)包人有法律義務(wù)在工程驗(yàn)收合格15日內(nèi)辦理備案手續(xù)。只有完成了備案手續(xù)，才是建設(shè)工程合格的最顯著標(biāo)志。因此，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗(yàn)收合格后，及時(shí)辦理竣工備案手續(xù)。

發(fā)包人為了規(guī)避《解釋》第13條，可以在簽訂合同時(shí)在專用條款約定：“發(fā)包人有提前使用權(quán)，承包人仍應(yīng)就其質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任”。

作為承包人一方，發(fā)現(xiàn)發(fā)包人未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用工程的，要在第一時(shí)間收集證據(jù)材料。通過現(xiàn)場拍照、拍攝視頻資料、駐地監(jiān)理證明簽字和往來函件的方式作為證據(jù)，產(chǎn)生建設(shè)工程合格的法律效力。承包人可直接要求發(fā)包人辦理結(jié)算，且不再承擔(dān)除地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)以外的其他質(zhì)量責(zé)任。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]宋巖麗.建設(shè)工程竣工驗(yàn)收與資料管理[M].西安電子科技大學(xué)出版社，2015.1.

[2]鄔硯.建設(shè)工程合同糾紛[M].法律出版社，2018.1.