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        全資子公司債權(quán)人保護的公司法特殊規(guī)則研究

        2019-05-13 02:08:12李建偉林斯韋
        社會科學(xué)研究 2019年2期
        關(guān)鍵詞:母公司

        李建偉 林斯韋

        〔摘要〕 公司集團結(jié)構(gòu)中母公司對全資子公司的過度控制、以犧牲后者的利益為代價來實現(xiàn)集團整體利益的現(xiàn)象普遍存在。在公司人格獨立、股東有限責(zé)任兩大基石原則的制度框架下,全資子公司的債權(quán)人成為最終的唯一受害人、孤立無援的受害人、難獲救濟的受害人。為此,公司組織法對其實施特殊的保護實屬必要。既然母公司對于多重子公司的股東權(quán)利行使存在事實上的穿越,那么相應(yīng)的責(zé)任穿越規(guī)則有必要引入到全資子公司身上。作為對現(xiàn)代公司兩大基石原則的例外,穿越理論可以為全資子公司的債權(quán)人特殊保護規(guī)則提供理論支持,據(jù)此修正有關(guān)規(guī)則,有助于對全資子公司的債權(quán)人提供更有效的保護。

        〔關(guān)鍵詞〕 全資子公司;母公司;公司債權(quán)人;穿越理論

        〔中圖分類號〕D913.991 〔文獻標(biāo)識碼〕A 〔文章編號〕1000-4769(2019)02-0113-12

        一、問題的提出:全資子公司人格獨立的悖論

        德國學(xué)者托馬斯·萊賽爾說,就母子公司所言,必須具備這樣的企業(yè)特征,即該法律主體能夠同時對兩個或者更多的企業(yè)施加影響。①作為法人,全資子公司具有獨立的人格,也擁有獨立財產(chǎn),獨立承擔(dān)責(zé)任,但唯一股東母公司對其存在過度控制也是常見之事,控制與被控制乃是母公司與全資子公司關(guān)系的最突出特征。在母公司與全資子公司的實際運營中,二者的利益緊密相連,且經(jīng)營行為相向而行,但也經(jīng)常會出現(xiàn)利益沖突的現(xiàn)象。②母公司利用股東權(quán)利在全資子公司運營過程中施加各種影響,本是正常③,但母公司基于自身優(yōu)勢往往會采取犧牲全資子公司利益的方法來保全集團整體的利益,此時全資子公司已然變成母公司盈利的工具,或者扮演著母公司某個部門的角色,成為公司集團整體發(fā)展的犧牲品。在這種情況下,全資子公司的獨立人格受到嚴(yán)重威脅與挑戰(zhàn),給自身的債權(quán)人利益造成損害在所難免。

        與其他控股子公司相比,母公司對全資子公司的控制權(quán)更加權(quán)威、絕對而且完整,這體現(xiàn)為母公司對全資子公司的絕對控制會導(dǎo)致其實質(zhì)性地喪失經(jīng)濟上的自主能力,尤其是決策能力。從經(jīng)營管理的角度,決策能力主要體現(xiàn)在資金分配、經(jīng)營指標(biāo)兩大方面,由于各個子公司(全資子公司、控股子公司、參股公司)在公司集團結(jié)構(gòu)中擔(dān)負(fù)的經(jīng)營功能不同,各自的實際狀況與發(fā)展目標(biāo)也不相同,因此,母公司對各個子公司的資金分配也不盡相同。資金分配的多少與子公司的財務(wù)控制系統(tǒng)息息相關(guān),直接影響到全資子公司的決策能力。母公司對某個子公司的不合理資金分配安排,不僅會阻礙其健康發(fā)展,且對其債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)不利。除此之外,集團公司內(nèi)部的非市場化資源配置,尤其各子公司之間的非公平性交易安排,不僅存在利益輸送,還將引發(fā)子公司彼此間的惡性競爭,破壞正常的市場環(huán)境,直接損害某些子公司債權(quán)人的利益。

        保護債權(quán)人利益的規(guī)范固然主要來自民法尤其是契約法,全資子公司的債權(quán)人也不例外,但總體上看僅僅依托契約法來保護全資子公司的債權(quán)人還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,公司組織法的規(guī)范不可缺位。面對全資子公司的唯一股東,債權(quán)人的弱勢地位昭然若揭,不具備對等議約能力,合約亦無法解決公司風(fēng)險外部化的問題,故公司組織法發(fā)揮的特殊規(guī)范功能、提供的特殊規(guī)范價值需要引起重視。傳統(tǒng)公司法在公司債權(quán)人保護方面設(shè)有系統(tǒng)的組織法規(guī)范,但是基于全資子公司的獨特股權(quán)結(jié)構(gòu),很多制度規(guī)范無從適用于其上,這加劇了債權(quán)人保護的嚴(yán)峻性,所以特殊的公司組織法規(guī)范需要被供給。要之,站在公司組織法的立場,既不能因全資子公司對于傳統(tǒng)單一公司法的理論基礎(chǔ)的挑戰(zhàn)而否認(rèn)其存在價值,但也確有必要提供特定的規(guī)范體系平衡失衡的利益機制與治理格局,實現(xiàn)公司正義的最終目標(biāo)

        二、 全資子公司的債權(quán)人保護難題

        (一)最終的唯一受害人

        全資子公司的概念是在公司集團的框架下予以定義的。從股權(quán)結(jié)構(gòu)看其屬于一人公司,從股東身份看其屬于法人一人公司,并由此區(qū)別于自然人一人公司。依照我國公司法的設(shè)計,一人公司分為自然人一人公司與法人一人公司,后者即為公司集團結(jié)構(gòu)下的全資子公司。眾所周知,一人公司獲得各國公司法的承認(rèn)歷經(jīng)漫長時期,主要障礙之一就是一人公司的一些天然制度流弊。④如果說這些流弊天然存在,與自然人一人公司相比較,在全資子公司之中更加明顯,且可能在運行中被放大。依照我國公司法的設(shè)計,一個自然人只能設(shè)立一家一人公司,該一人公司不能再設(shè)立一人公司,耐人尋味的是,該兩項限制措施并不適用于法人一人公司,這可以理解為是對當(dāng)代公司集團經(jīng)濟發(fā)展的寬容與支持。于是一家母公司可以設(shè)立多家全資子公司,后者還可以縱向設(shè)立多重全資子公司,從而組成一個縱橫交錯的包含多家全資子公司在內(nèi)的公司集團。不可否認(rèn),公司集團通過企業(yè)內(nèi)部協(xié)調(diào)替代市場協(xié)調(diào),節(jié)約了市場協(xié)調(diào)費用,大大降低集團企業(yè)的總運行成本,非單一公司所能比擬。尤其1970年代以來全資子公司進入了快速發(fā)展期,根據(jù)美國學(xué)者阿爾費雷德對美國密歇根州所有公司的統(tǒng)計,發(fā)現(xiàn)有30%的公司屬于一人公司。⑤在我國,無論大型的國有集團公司還是家族企業(yè)集團,全資子公司都在其中扮演重要角色。但是,高速發(fā)展的全資子公司也日益暴露出自身的制度缺陷,其中對債權(quán)人利益的侵害正成為備受關(guān)注的問題。傳統(tǒng)公司法是以單一公司形式為基礎(chǔ)設(shè)計的規(guī)范,股東有限責(zé)任與公司人格獨立為其兩大基石,但在公司集團經(jīng)濟模式之下,子公司以自身利益最大化為目標(biāo)的制度假設(shè)被集團利益最大化所取代,母公司作為公司集團的中樞,利用其控股地位行使著對各成員公司的調(diào)控支配權(quán)力。利益沖突在于,在龐大的公司集團結(jié)構(gòu)之下,通過建立以母公司為核心的企業(yè)網(wǎng)絡(luò), 不但強化了對子公司的控制,便于實現(xiàn)集團整體利益,還能夠隔離子公司的經(jīng)營風(fēng)險和其所帶來的負(fù)面影響,從而降低集團的整體風(fēng)險;但另一方面,某一子公司的利益經(jīng)常性地在“實現(xiàn)集團整體利益”這一更大的利益格局之下被犧牲。全資子公司在集團結(jié)構(gòu)下被安排“莫名”地獲得超額利益的情形固然常見,但如需其做出利益犧牲,子公司并無拒絕的可能,那也將是毫無懸念的安排。全資子公司利益的犧牲,最終的受害人可能只有一個,那就是債權(quán)人。如果說控股母公司的支配、控制將動搖各子公司的人格獨立性,全資子公司則首當(dāng)其沖,因為母公司對其有絕對的控制權(quán),二者的實際運營關(guān)系對傳統(tǒng)公司法的兩大基石均提出了挑戰(zhàn)。⑥

        (二)孤立無援的受害人

        依照委托代理理論,少數(shù)股東與債權(quán)人皆屬公司的弱勢群體、外部人(Outsider),二者的利益皆與公司利益息息相關(guān),所以在利益保護上具有天然休戚與共的聯(lián)系。與此相呼應(yīng),公司組織法上的諸多規(guī)則兼具保護二者的功能。質(zhì)言之,公司法中有利于少數(shù)股東利益的保護規(guī)則,也有益于公司債權(quán)人,反過來說多數(shù)場合下也是成立的。例如,公司法規(guī)定的管理層的信義義務(wù)規(guī)范,是為維護公司利益而設(shè),也通常符合少數(shù)股東及債權(quán)人之共同利益。從公司治理的實踐看,控股股東、管理層的掠奪行為也將同時損及少數(shù)股東和債權(quán)人的利益。比如,控股股東利用控制公司之便抽逃資本的行為與從公司盜竊財產(chǎn)的行為無異,實則也是對股東共同財產(chǎn)的掠奪,從而構(gòu)成了對未抽逃資本的股東(如少數(shù)股東)利益的掠奪,同時也侵蝕了公司獨立清償債務(wù)的財產(chǎn)基礎(chǔ),削弱了公司清償債務(wù)的能力,因此對公司債權(quán)人也構(gòu)成了利益掠奪??芍^,控股股東抽逃資本的行為構(gòu)成了對公司少數(shù)股東與債權(quán)人利益侵害的聚合,于此情形下,被掠奪者之間的關(guān)系是合作性的而非競爭性的,如強制抽逃資本的股東補足資本不會給其他股東、債權(quán)人任何一方造成損害,這是一種帕累托改進的狀態(tài)。所以,防范和懲罰抽逃資本的公司法規(guī)范同時有利于保護公司少數(shù)股東與債權(quán)人的利益。但是,二者之間的利益保護客觀上也存在一定差異,并非一種完全聚合的狀態(tài)。典型者如公司集團中的全資子公司(法人一人公司),其一元化的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定了不存在少數(shù)股東保護的問題,實踐中全資子公司的母公司及其股東、管理層、子公司的管理層等的掠奪行為的侵害矛頭直指子公司的債權(quán)人。這樣一來,公司組織法為普通公司設(shè)定的保護少數(shù)股東的諸項措施,尤其少數(shù)股東在公司內(nèi)部牽制、監(jiān)督與制約控股股東的規(guī)范將難以發(fā)揮作用,比如少數(shù)股東的代位訴訟、查閱之訴、決議無效之訴,因缺乏適格原告而不適用于全資子公司,原本公司債權(quán)人可以借力于少數(shù)股東的權(quán)利行使及其訴訟救濟,但在全資子公司身上卻成泡影,失去了來自公司內(nèi)部同盟者的援手。同時因一人公司治理結(jié)構(gòu)的獨特性,公司法上為公司債權(quán)人設(shè)置的一些救濟措施,在全資子公司也無適用余地,典型者如公司決議瑕疵之訴,原本債權(quán)人也可以提起公司股東會或董事會決議無效、不成立、可撤銷之訴⑦,但由于全資子公司不設(shè)立股東會、董事會,也就無所謂公司股東會、董事會決議,對于一人股東、執(zhí)行董事的個人決定,并不能適用該類訴訟,于是債權(quán)人的決議瑕疵訴權(quán)自然落空。

        上述分析可以看到,很多場合下債權(quán)人成為全資子公司的孤立無援的受害者,少數(shù)股東保護機制的建立并不代表債權(quán)人保護機制的完成,確有另行討論公司債權(quán)人利益保護規(guī)則的必要。

        (三)難獲救濟的受害人

        公司集團運作中對于全資子公司的債權(quán)人利益的侵害,存在著多種途徑與方式,這一現(xiàn)狀直接導(dǎo)致債權(quán)人權(quán)利本身的脆弱性,以及權(quán)利實現(xiàn)的障礙性。⑧舉例為證:

        1.不公平關(guān)聯(lián)交易。常見的諸如母子公司之間的資產(chǎn)交易,母公司掌握并可能不當(dāng)行使定價權(quán),以及母公司非經(jīng)營性占用、拖欠全資子公司資金。全資子公司的最大債務(wù)人往往是母公司,債權(quán)實現(xiàn)的決定權(quán)也掌握在母公司一方。《公司法》第21條規(guī)定,“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益?!薄斑`反前款規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”這一賠償責(zé)任,在普通公司身上存在由非關(guān)聯(lián)股東提起代位訴訟等多種追責(zé)機制,但對因全資子公司與母公司的不公平關(guān)聯(lián)交易場合而權(quán)益受損的債權(quán)人,該賠償責(zé)任的追責(zé)機制幾乎不存,唯一可行的似乎是債權(quán)人行使債的保全權(quán)而提起代位之訴、撤銷之訴,但由于交易信息匱乏的先天性不足而幾乎不能實施。

        2.關(guān)聯(lián)擔(dān)保。為防止控股股東、實際控制人等利用關(guān)聯(lián)擔(dān)保侵害子公司利益,《公司法》第16條規(guī)定了公司對外提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保時包括關(guān)聯(lián)股東回避表決在內(nèi)的正當(dāng)程序,作為事先的規(guī)制措施,從而也維護了子公司的少數(shù)股東、債權(quán)人等諸利害關(guān)系人的利益⑨,從十多年來的實施效果來看可謂成效顯著。但這一事先規(guī)制機制,在全資子公司身上并無適用余地,盡管理論界關(guān)于一人公司能否為股東提供擔(dān)保、如可以提供擔(dān)保如何適用上述正當(dāng)程序等尚存在爭議⑩,但現(xiàn)實中全資子公司被安排為母公司或者其他關(guān)聯(lián)主體的債務(wù)提供擔(dān)保者,屢見不鮮,《公司法》第16條所規(guī)定的關(guān)聯(lián)擔(dān)保正當(dāng)程序在全資子公司難以適用,所以不難推論,這些關(guān)聯(lián)擔(dān)保行為會給全資子公司債權(quán)人的利益造成傷害,但債權(quán)人卻缺乏救濟手段。

        3.利用子公司欺詐。母公司故意建立一家或多家業(yè)務(wù)差、資產(chǎn)少的全資子公司為殼,藉由全資子公司之媒介與債權(quán)人交易,或讓全資子公司經(jīng)營高風(fēng)險的業(yè)務(wù),最終達到詐欺債權(quán)人之目的。

        上述幾種手段經(jīng)常被綜合性運用,從而造成復(fù)合性的損害后果,且多有隱蔽性,現(xiàn)有規(guī)范難以全面遏制其發(fā)生,對全資子公司債權(quán)人利益保護的緊迫性正在于此。

        三、全資子公司的債權(quán)人保護之利益沖突與法律回應(yīng)

        (一)關(guān)于股東有限責(zé)任的適用

        1.學(xué)理爭論再回顧

        保護全資子公司的債權(quán)人利益,是各國、各地區(qū)的公司集團法制面臨的共同課題,截至目前,各國、各地區(qū)的公司法還是恪守全資子公司的人格獨立與母公司的有限責(zé)任為基本原則。依據(jù)股東有限責(zé)任論,雖然母公司、全資子公司之間的關(guān)系與股東、普通公司之間的關(guān)系不同,但不足以否定有限責(zé)任原則的適用,母公司僅以出資為限對全資子公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。大型跨國公司選擇設(shè)立全資子公司而非分公司或者事業(yè)部制來拓展全球的業(yè)務(wù),這些都拜股東有限責(zé)任原則的吸引力,如母子公司的關(guān)系處理不恪守該原則,將對跨國公司等大型公司集團的發(fā)展形成致命影響。例如,在多國天然氣與石化有限服務(wù)公司訴訟一案中,英國、法國、日本共同設(shè)立的多國天然氣與石化有限服務(wù)公司在母公司的董事指令下,多次采取了錯誤的發(fā)展與管理策略而最終停業(yè),母公司并未對董事的行為進行賠償,致使全資子公司的債權(quán)人利益受損。(11)許多債權(quán)人對母公司提起訴訟要求母公司及其董事對公司停業(yè)所致?lián)p失負(fù)責(zé),英國法院認(rèn)為,母公司與多國天然氣與石化有限服務(wù)公司均屬獨立的法人實體,因此母公司對多國天然氣與石化有限服務(wù)公司所導(dǎo)致的債權(quán)人利益受損行為不具有直接的法律責(zé)任,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)有限的清償責(zé)任,而并非全部。再如舉世矚目的印度博帕爾毒氣泄漏一案,美國法院以有限責(zé)任論為基礎(chǔ)認(rèn)定該全資子公司具有獨立的法人資格,因此就本案的損害,母公司承擔(dān)有限責(zé)任。(12)人們對于英美法院在以上兩案恪守有限責(zé)任原則的裁判有所批評,認(rèn)為容易引發(fā)母公司、全資子公司的經(jīng)濟聯(lián)系不匹配現(xiàn)象,對于全資子公司的債權(quán)人難言公平。人們看到了母公司對全資子公司的絕對控制權(quán),后者的決策行為均由母公司的董事、股東指使,母公司就其股東、董事的濫用職權(quán)、違規(guī)操作行為不擔(dān)責(zé),人們擔(dān)心此類裁判會進一步加劇濫用職權(quán)的情況。

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