慕棟

摘 要：隨著時(shí)代的發(fā)展，招投標(biāo)在各類建設(shè)工程中得到廣泛應(yīng)用，工程招投標(biāo)是項(xiàng)目中的重要環(huán)節(jié)，是實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)公平競(jìng)爭的手段。但是，在我國目前工程的招投標(biāo)中仍然存在著一些法律問題有待解決。基于此，本文將立足于建設(shè)工程招投標(biāo)的發(fā)展現(xiàn)狀，針對(duì)招投標(biāo)活動(dòng)中存在的主要法律問題進(jìn)行分析，并提出幾條合理性的解決措施。

關(guān)鍵詞：招投標(biāo);法律制度;解決方案

隨著我國法律、經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步完善和發(fā)展，我國建設(shè)工程招投標(biāo)制度也逐漸趨于完善。但由于工程招投標(biāo)制度在我國實(shí)行的相對(duì)比較晚，相關(guān)法律制度方面還不是很健全，加之計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響，這就導(dǎo)致其在實(shí)施過程中存在很多的法律問題，給工程招投標(biāo)帶來了非常不利的影響。

1. 工程招投標(biāo)概述及發(fā)展?fàn)顩r

1.1工程招投標(biāo)概述

工程招投標(biāo)，主要是指對(duì)建筑工程中的施工、設(shè)計(jì)、材料、設(shè)備等多個(gè)方面，在招標(biāo)人與投標(biāo)人中開展的交易活動(dòng)。這屬于一種有目的性、針對(duì)性、選擇性的行為。另外，還是一種具有較強(qiáng)競(jìng)爭性、規(guī)范性的活動(dòng)。

招投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正、公開和誠實(shí)信用的原則，進(jìn)行招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、評(píng)標(biāo)和定標(biāo)各階段的程序性行為，其核心是在公開的條件下以公正的態(tài)度和誠信的原則通過法定的程序選擇最公平的結(jié)果。換言之，是通過法定程序“幫助”招標(biāo)人減少?zèng)Q策失誤;通過政府監(jiān)管，監(jiān)督相關(guān)人，保證程序公正，結(jié)果公平，減少腐敗漏洞。

進(jìn)行招投標(biāo)可以優(yōu)化社會(huì)資源配置和項(xiàng)目實(shí)施方案，提高招標(biāo)項(xiàng)目的質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益，推動(dòng)各行業(yè)管理體制的改革;促進(jìn)投標(biāo)企業(yè)積極引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理，提高企業(yè)的創(chuàng)新活力和生產(chǎn)服務(wù)的質(zhì)量效率，不斷提升企業(yè)市場(chǎng)信譽(yù)和競(jìng)爭能力;維護(hù)和規(guī)范市場(chǎng)競(jìng)爭秩序，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高市場(chǎng)交易的公平和可信度，促進(jìn)社會(huì)和企業(yè)的法治信用建設(shè)，建立健全現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系;有利于保護(hù)國家和社會(huì)公共利益，保障合理有效地使用國有資金和其它公共資金，構(gòu)建從源頭預(yù)防腐敗交易的社會(huì)監(jiān)督制約體系。

1.2發(fā)展現(xiàn)狀

1.2.1招投標(biāo)法律體系基本建成

現(xiàn)階段，我國在建筑工程領(lǐng)域的招投標(biāo)法律體系已經(jīng)初步建成，形成了全國性、地方性法律法規(guī)及部門規(guī)章制度相結(jié)合的法律體系，共分為三個(gè)方面。第一層次中，由全國人大及常委會(huì)頒布的招投標(biāo)法律。第二層中，由國務(wù)院及地方人大部分的地方性招投標(biāo)法律。第三層中，由地方人民政府頒發(fā)的招投標(biāo)法律，包括《招標(biāo)范圍及標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》、《招投標(biāo)管理辦法》等。上述法律均能夠?yàn)檎型稑?biāo)活動(dòng)提供法律依據(jù)，使我國在建筑工程方面基本形成了法律體系，能夠有效保障招投標(biāo)活動(dòng)的公平、公正、公開[1]。

1.2.2市場(chǎng)建設(shè)已初具規(guī)模

市場(chǎng)建設(shè)也已初具規(guī)模，首先，建筑市場(chǎng)日益完善?，F(xiàn)階段，我國大部分地區(qū)開始建立工程交易中心，它能夠以一種新型交易方式規(guī)范建筑市場(chǎng)的交易行為，提高項(xiàng)目的質(zhì)量，有效提高項(xiàng)目的透明度，防止腐敗的發(fā)生。在條例中明確規(guī)定，招投標(biāo)場(chǎng)所應(yīng)為招投標(biāo)活動(dòng)而服務(wù)，獨(dú)立與行政監(jiān)督部門以外，不以盈利為目的，這對(duì)于投標(biāo)交易場(chǎng)所來說有了很大的提升。但是，目前卻尚未有法律對(duì)其中的內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定，各個(gè)地區(qū)在實(shí)施中均采用自行運(yùn)行的模式，混亂不一。

其次，項(xiàng)目招標(biāo)機(jī)構(gòu)逐漸出現(xiàn)。代理是指在法律允許的范圍內(nèi)設(shè)立的具有固定資產(chǎn)和人員的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)，可以承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。在建筑業(yè)的發(fā)展下，這種類型的代理機(jī)構(gòu)也逐漸增多。在技能能力與招標(biāo)經(jīng)驗(yàn)方面不斷增強(qiáng)，成為連接招標(biāo)方與投標(biāo)方的重要橋梁和紐帶，能夠有效節(jié)約招投標(biāo)成本，提升工程質(zhì)量和效率。

2. 工程招投標(biāo)中存在的主要法律問題

2.1招標(biāo)項(xiàng)目的化整為零和規(guī)避招標(biāo)

所謂規(guī)避招標(biāo)就是指對(duì)于按照規(guī)定應(yīng)該進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目單位沒有進(jìn)行招標(biāo)，而是直接將工程項(xiàng)目發(fā)給內(nèi)定承包商或者供應(yīng)商，這樣就規(guī)避了法律的約束。我國在有關(guān)招投標(biāo)的相關(guān)法律中已經(jīng)明確規(guī)定將招標(biāo)項(xiàng)目化整為零、規(guī)避招標(biāo)的行為是不允許的，但是，在實(shí)際的工作中，很多單位為規(guī)避招標(biāo)，將工程項(xiàng)目化整為零的情況普遍存在。甚至有些單位公然違反法律，在實(shí)際的工作中仍舊不按照法律規(guī)定實(shí)施。這種情況也讓很多投標(biāo)單位認(rèn)為不投標(biāo)就可中標(biāo)，使規(guī)避招標(biāo)情況的發(fā)生概率增大。

2.2圍標(biāo)串標(biāo)形式嚴(yán)重

現(xiàn)階段，建設(shè)工程行業(yè)正處于系統(tǒng)優(yōu)化建設(shè)階段，但是當(dāng)前的建筑工程發(fā)展形勢(shì)對(duì)這一優(yōu)化建設(shè)活動(dòng)的順利實(shí)施起到了很大的限制作用。在系統(tǒng)優(yōu)化建設(shè)階段，工程質(zhì)量是保證，工程進(jìn)度是基礎(chǔ)，現(xiàn)今的市場(chǎng)發(fā)展形勢(shì)對(duì)其起到非常重要的規(guī)范作用。招標(biāo)管理制度在系統(tǒng)建設(shè)發(fā)展進(jìn)程中也受到了一定的影響。在招標(biāo)活動(dòng)進(jìn)行過程中，一些單位或者個(gè)人為能夠盡快中標(biāo)，常常會(huì)采用圍標(biāo)或者串標(biāo)的方法，這對(duì)招標(biāo)管理工作而言是極為不利的。在實(shí)際的操作過程中，很多單位都沒有嚴(yán)格按照國家的有關(guān)規(guī)定實(shí)行，違反規(guī)章制度，這對(duì)競(jìng)爭機(jī)制的影響是非常大的。

有的招標(biāo)人與投標(biāo)人相互串通，在《招投標(biāo)實(shí)施條例》第41 條中明確規(guī)定了招投標(biāo)雙方出現(xiàn)的串標(biāo)行為，也就是在正式開標(biāo)之前，招標(biāo)人將招標(biāo)文件提前泄露給部分投標(biāo)人、招標(biāo)人對(duì)投標(biāo)人的報(bào)價(jià)進(jìn)行控制，雙方應(yīng)為投標(biāo)人和投標(biāo)人的串通行為提供便利，以尋求特定投標(biāo)人的投標(biāo)。除了《條例》中所列舉的一些形式之外，還有在開標(biāo)之前，便已經(jīng)將投標(biāo)人進(jìn)行內(nèi)定，然后在市場(chǎng)中走個(gè)形式，使其變得合法化，進(jìn)而為自身謀取私利等行為，或者在招標(biāo)文件的制定中帶有傾向性特征，使其他投標(biāo)人都難以滿足這一要求，目前招投標(biāo)雙方串通現(xiàn)象作為普遍和隱蔽，要想得到有效的預(yù)防較為困難。

有的投標(biāo)人相互串通在《實(shí)施條例》第39條中規(guī)定了投標(biāo)人之間出現(xiàn)的串標(biāo)行為，即在正式開標(biāo)之前，投標(biāo)人之間相互協(xié)商后約定中標(biāo)人，其他投標(biāo)人自動(dòng)放棄中標(biāo)機(jī)會(huì)，例如同一集團(tuán)、商會(huì)等組織的成員按照組織上級(jí)的要求協(xié)同投標(biāo)，為了謀取中標(biāo)機(jī)會(huì)或者排斥部分投標(biāo)人而實(shí)施的其他聯(lián)合行動(dòng)。在實(shí)際實(shí)施中，投標(biāo)人之間的串通主要為以下三個(gè)方面：一是一個(gè)投標(biāo)人借三家以上資質(zhì)進(jìn)行投標(biāo);二是多個(gè)投標(biāo)人借多家資質(zhì)進(jìn)行投標(biāo)，以此來提升中標(biāo)的幾率;三是多個(gè)投標(biāo)人報(bào)名后，其中一家采用不正當(dāng)手段獲取到投標(biāo)人信息后，勸退其他人[2]。