吳質(zhì)強(qiáng)

摘 要：民法總則屬于我國(guó)司法當(dāng)中的一般性規(guī)則，對(duì)公司法起著補(bǔ)充適用和漏洞填補(bǔ)的重要作用。在關(guān)于公司法方面的問(wèn)題上，需要處理好公司法特別規(guī)定和民法總則一般規(guī)定的使用。公司法所出現(xiàn)的漏洞，需要民法總則的相關(guān)條款對(duì)其進(jìn)行查漏補(bǔ)缺，使其能夠得到更好的適用和發(fā)展。

關(guān)鍵詞：民法總則 公司法 法律適用

中圖分類號(hào)：G633.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-9082（2019）03-0-01

民法總則對(duì)于不同的商事單行法有著不同的作用，其中，受到較大的影響作用的大概非公司法莫屬了。民法總則當(dāng)中的一般性規(guī)則對(duì)于公司法方面都有著可以補(bǔ)充的作用。公司法避免出現(xiàn)民法總則當(dāng)中的法條，從而避免形成重復(fù)規(guī)定，這樣也可以有效的保證民法總則的統(tǒng)帥作用。民法總則和公司法在進(jìn)行相互協(xié)調(diào)的時(shí)候，需要考慮其是否能夠繼續(xù)使用，如何有效的進(jìn)行整合以及對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)的查漏補(bǔ)缺等。

作者浙江納古律師事務(wù)所合伙人，副主任律師。畢業(yè)于浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院，長(zhǎng)期致力于法律實(shí)務(wù)研究，專業(yè)功底扎實(shí)。在公司事務(wù)、合同糾紛等方面尤為擅長(zhǎng)。被杭州市教育局、共青團(tuán)杭州市區(qū)委、杭州市下城區(qū)司法局、杭州市下城區(qū)依普辦聯(lián)合聘請(qǐng)擔(dān)任下城區(qū)普法使者；被浙江省公安廳特聘為浙江省公安廳涉老法律顧問(wèn)。

一、民法總則在“民商合一”背景下的規(guī)范作用

當(dāng)前，我國(guó)所制定的民法總則當(dāng)中依舊沿用了“民商合一”的傳統(tǒng)立法，從而能夠可以有效的適用于其他的民商事關(guān)系。其中民法總則主要規(guī)定民事活動(dòng)當(dāng)中的基本原則和一般規(guī)則，這也是商事活動(dòng)需要遵守的基本條款。

民法總則屬于我國(guó)的私法，其中至關(guān)重要的則是民法和商法的內(nèi)容，從而需要對(duì)其進(jìn)行有效的“民商合一”。若是民商分立，則民法和商法屬于平行的法律規(guī)則。比如，德國(guó)，就是選擇了分立，從而將公司法和債權(quán)法當(dāng)中的共同的部分作為民法的一般性規(guī)則。反之，若是民商合一，民法總則就是在對(duì)分則和商法當(dāng)中共同的部分稱為一般性規(guī)則。不同的立法下，會(huì)導(dǎo)致其發(fā)展質(zhì)的變化，從而需要對(duì)其進(jìn)行重新有效的認(rèn)識(shí)。

公司法屬于商法范疇，即規(guī)定公司設(shè)立程序、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)原則以及對(duì)內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。民法當(dāng)中多項(xiàng)規(guī)定都和公司相關(guān)，尤其是法人方面的規(guī)定，更是突出。又因此被稱作簡(jiǎn)單版本的公司法。在公司糾紛案件當(dāng)中，對(duì)于該類型的案件所涉及的法律關(guān)系則不能對(duì)其進(jìn)行簡(jiǎn)單的定性為合同關(guān)系或者是侵權(quán)關(guān)系。在我國(guó)的公司法解釋當(dāng)中，按照商法規(guī)律正確解決一些在實(shí)踐中長(zhǎng)期存在分歧的問(wèn)題，依法引導(dǎo)各級(jí)法院樹(shù)立商法意識(shí)，強(qiáng)化商法理念，妥善審理公司訴訟案件。當(dāng)前，我國(guó)在對(duì)于民事審判的觀念已經(jīng)有所改變，在實(shí)際處理公司糾紛案件的時(shí)候，即便擁有優(yōu)先適用編制的法律，在實(shí)際的落實(shí)工作當(dāng)中也會(huì)受到一定的阻礙。我曾擔(dān)任杭州某老年公寓訴吳某某合同糾紛案（案涉標(biāo)的2.3億）的辯護(hù)人。從中可以得出想要更好的處理“與公司有關(guān)的糾紛”時(shí)，則需要對(duì)案件進(jìn)行全面的認(rèn)識(shí)，并以此作為基礎(chǔ)對(duì)待事實(shí)，并判斷公司法是否屬于預(yù)期相關(guān)的其他特別法。

二、公司法優(yōu)先使用和民法總則補(bǔ)充適用的沖突

公司法優(yōu)先適用于民法總則補(bǔ)充適用當(dāng)中的規(guī)范，主要表現(xiàn)為法人和營(yíng)利法人的一般規(guī)定。當(dāng)中民法總則對(duì)于一些事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定，但是公司法卻缺乏明確的規(guī)定。比如，在關(guān)于法定代表人的行為和后果，以及對(duì)抗第三人的效力等等。民法總則對(duì)于這些事項(xiàng)都沒(méi)有和公司法存在優(yōu)先適用的權(quán)限，而是作為補(bǔ)充適用。這樣也會(huì)導(dǎo)致公司法規(guī)范和民法總則規(guī)定當(dāng)中產(chǎn)生沖突的問(wèn)題。

1.公司決議成立與效力的法律適用

公司法并沒(méi)有針對(duì)公司決議成立與否進(jìn)行相關(guān)的規(guī)定，但是在民法總則當(dāng)中卻有關(guān)于這個(gè)方面的法條。這就容易讓人對(duì)其產(chǎn)生相應(yīng)的疑問(wèn)，如是出現(xiàn)關(guān)于公司決議方面的問(wèn)題，是應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法總則的相關(guān)規(guī)定還是根據(jù)公司法的規(guī)定呢。根據(jù)法律行為的理論而言，法律行為是否成立則為事實(shí)問(wèn)題，行為是否具有法律效力則屬于法律價(jià)值的判斷問(wèn)題。在民法總則當(dāng)中“依照法律或者章程規(guī)定的議事方式和表決程序作出決議”，則是關(guān)于“決議”行為的成立要件。而公司法當(dāng)中的撤銷事由則是對(duì)違反法律或者公司章程規(guī)定的議事方式和表決程序提供法律依據(jù)。針對(duì)這樣的情況，則可以得出民法和公司法對(duì)于決議內(nèi)容的規(guī)定并沒(méi)有沖突。

2.公司解散時(shí)清算義務(wù)的法律適用

當(dāng)前，我們一般會(huì)認(rèn)為民法總則第70條創(chuàng)立了統(tǒng)一的法人清算義務(wù)人規(guī)則，可又和公司法對(duì)這個(gè)方面的規(guī)定有著沖突。這時(shí)候則需要公司法和民法進(jìn)行有效的調(diào)節(jié)。民法總則當(dāng)中對(duì)于清算義務(wù)人的規(guī)定為法人解散的時(shí)候需要對(duì)清算組進(jìn)行一系列的流程，法人在公司沒(méi)有清算的時(shí)候?qū)ο嚓P(guān)權(quán)利人造成損害的時(shí)候需要依法承擔(dān)責(zé)任。而公司法當(dāng)中并沒(méi)有規(guī)定清算義務(wù)人，但是對(duì)于公司沒(méi)有明確規(guī)定的事項(xiàng)做出的司法解釋，也是屬于立法解釋。若是司法解釋是對(duì)當(dāng)前公司法現(xiàn)有的條紋進(jìn)行解釋，則屬于特別法，能夠優(yōu)先適用。

三、民法總則補(bǔ)充公司法存在的漏洞

在民法總則當(dāng)中對(duì)于法律漏洞增加了填補(bǔ)條款，即“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒(méi)有規(guī)定的，可以使用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗?！蓖瑫r(shí)被稱作法原條款，能夠更好的對(duì)案件進(jìn)行適用范圍的確定。

公司法中也有法律漏洞，則需要采取類推適用的方式。比如，在民法總則的規(guī)定上進(jìn)行填補(bǔ)的問(wèn)題當(dāng)中，公司董事以公司名義和第三人進(jìn)行民事法律行為的法律問(wèn)題。對(duì)于公司法當(dāng)中，公司是否能夠?qū)Χ逻M(jìn)行相應(yīng)的限制和有效的對(duì)抗第三人等問(wèn)題，都有著一定的漏洞。而民法總則當(dāng)中則在第61條和170條對(duì)于這個(gè)內(nèi)容進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定，但是對(duì)于法定代表人和法人方面的內(nèi)容有著不同的意見(jiàn)。并且在不同的層次來(lái)說(shuō)，若是公司董事使用公司名義進(jìn)行民事行為產(chǎn)生的法律后果方面的問(wèn)題，對(duì)于公司法和民法總則都屬于漏洞。因此，應(yīng)當(dāng)采取類推適用的原理，對(duì)法律漏洞進(jìn)行有效的填補(bǔ)。

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