問：2017年6月，我與陸某協(xié)議離婚。離婚協(xié)議約定：3歲的兒子隨陸某生活，我每個月支付撫養(yǎng)費1000元；每周六下午和周日上午，在不影響兒子學習、生活的前提下，我可以自由探望兒子，如果陸某不配合，則每違約一次扣除違約金100元沖抵撫養(yǎng)費。離婚后，陸某一直以各種理由拒絕配合我探望兒子。請問，我能否以陸某違約，造成我無法行使探望權(quán)為由，要求法院按約定減少撫養(yǎng)費？

仲毅昆（廣西南寧）

律師意見：我國《婚姻法》第38條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當恢復(fù)探望的權(quán)利?！睆奈牧x解釋看，探望權(quán)具有特殊的身份性，不同于普通的民事權(quán)利，探望權(quán)制度的設(shè)計初衷也是為保障未成年子女享有完整的親權(quán)。探望權(quán)是法律賦予離婚后不直接撫養(yǎng)子女一方的法定權(quán)利和基本義務(wù)，是離婚父母基于身份關(guān)系享有的派生權(quán)利，父母不得肆意約定、擅自處分探望權(quán)。

從違約金的適用范圍看，撫養(yǎng)費是離婚后負有撫養(yǎng)義務(wù)的一方支付給未成年子女必要的生活、教育等基本費用，是離婚父母基于親子關(guān)系應(yīng)盡的義務(wù)。我國《合同法》第2條第2款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！庇纱丝梢?，合同法將涉及身份關(guān)系的適用排除在外。同時，撫養(yǎng)費的權(quán)利主體是未成年子女而非撫養(yǎng)未成年子女的父或母，離婚父母任何一方均無權(quán)處分未成年子女依法享有的要求支付撫養(yǎng)費的權(quán)利，故訴爭撫養(yǎng)費協(xié)議的約定不屬于適用違約金的范圍。

我國《婚姻法》第48條規(guī)定：“對拒不執(zhí)行有關(guān)撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、財產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強制執(zhí)行。有關(guān)個人和單位應(yīng)負協(xié)助執(zhí)行的責任?！笨梢?，拒不支付撫養(yǎng)費屬于法院強制執(zhí)行范疇。因此，無論是否約定違約條款，在一方不主動按期支付、扣減法定或約定撫養(yǎng)費時，未成年子女均可以依據(jù)判決書、調(diào)解書、裁定書等生效法律文書申請強制執(zhí)行撫養(yǎng)費，故即使探望權(quán)受阻也無權(quán)拒付或扣減撫養(yǎng)費。