□ 楊文君

在某公開招標(biāo)項目中，評審專家核查業(yè)績時，發(fā)現(xiàn)一家公司A 用的是別家公司B 的業(yè)績，后面還附有一份股權(quán)書。那么，這還能否算作A 公司的業(yè)績？與占股比例是否有關(guān)？

參與投標(biāo)的供應(yīng)商身份應(yīng)當(dāng)是獨立的

“如果招標(biāo)文件中考核的是投標(biāo)供應(yīng)商的業(yè)績，它提供的與其持有股權(quán)或投資關(guān)系的其他公司業(yè)績，不能視為該投標(biāo)供應(yīng)商所有。”甘肅賽萊律師事務(wù)所律師高錄林亮明了自己的觀點。

“首先，參與投標(biāo)的供應(yīng)商身份應(yīng)當(dāng)是獨立的。”貴州衛(wèi)虹招標(biāo)有限公司總經(jīng)理李瑩表示，《中華人民共和國政府采購法》第二十一條對供應(yīng)商的定義為“向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人”，并要求供應(yīng)商具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；其第二十四條還規(guī)定，“兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個供應(yīng)商的身份共同參加政府采購”。顯然，除了聯(lián)合體投標(biāo)以外，供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)以獨立主體參與政府采購活動。一個具有獨立身份的個體以自己的名義參與采購活動，所有的評審考察內(nèi)容理所當(dāng)然都是針對該主體的，與其他公司沒有任何關(guān)系。

“另外，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條的規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。由此可見，投標(biāo)供應(yīng)商與其占股(無論占股比例多少)的公司之間互為獨立法人主體，不能混同?！备咪浟盅a(bǔ)充。

“再來說業(yè)績，業(yè)績代表供應(yīng)商過去的經(jīng)驗，是供應(yīng)商利用自身的人力、財力、物力等因素所取得的成果，應(yīng)當(dāng)是客觀的、不可替代且可衡量的指標(biāo)?！崩瞵搼{一個很形象的例子進(jìn)一步作出了說明：“一個人以前做過什么，有哪方面的經(jīng)驗，但不代表這個人的父母或者向其提供資金支持的朋友也做過，也能做，反之亦然。”

把上述問題延伸至工程領(lǐng)域，李瑩表示，如果招標(biāo)文件將業(yè)績作為資質(zhì)，還可能涉嫌“使用通過受讓或者租借方式獲取的資格或資質(zhì)證書投標(biāo)”，從而承擔(dān)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》中“以他人名義投標(biāo)”的法律后果。

無論是參股還是控股，無論股份比例是多少，不同的供應(yīng)商之間都不能混用業(yè)績。

然而，實踐并不是一成不變的“鐵則”。據(jù)了解，實操中常見的特殊案例為，子公司使用總公司的業(yè)績，這也是不被允許的，但有業(yè)內(nèi)人士表示，如果是分公司使用總公司的業(yè)績，行業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為，只要得到授權(quán)，分公司可以使用總公司的業(yè)績參與投標(biāo)。

混用業(yè)績，投標(biāo)法這樣規(guī)定

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十四條投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。