陳敏
法律和證據(jù)是法官判案的兩把尺子,在訴訟中鑒于法律的嚴謹和權(quán)威性,當事人在法律上很難發(fā)揮其主觀能動性的作用,所以只能在證據(jù)上下工夫,由于證據(jù)是在事實發(fā)生過程中形成的,誰在事實發(fā)生過程中保有充分的證據(jù),能夠再見現(xiàn)事實,能夠以證服人,誰就掌握了勝訴的主動權(quán),眾所周知,在工程施工中存者諸多的風(fēng)險因素,雖然在項目的前期準備階段,項目單位往往會邀請施工單位對施工現(xiàn)場進行實地勘察,并要求出具詳細的施工設(shè)計方案,但這并不能完全避免潛在風(fēng)險的發(fā)生,可謂“百密必有一疏”,下面結(jié)合一起工程建設(shè)施工合同糾紛訴訟案,對其過程中項目檔案作為證據(jù)成為強有力的武器的剖析和解讀,以供各位同仁參考借鑒。
1 案例概述
2007年11月28日,***股份有限公司(以下簡稱甲方)與***娛樂有限公司(以下簡稱乙方)簽訂《***商業(yè)區(qū)項目總承包工程合同》,合同價款*萬元,土建工程總價為人民幣*萬元。施工中乙方嚴重拖欠巨額工程款,項目被迫停工。甲方就欠款問題多次與乙方協(xié)調(diào)未果。甲方針對乙方申請索賠向廈門仲裁委提出反申請索賠,采用財產(chǎn)保全措施,列舉項目檔案資料作有力的證據(jù)。最終乙方接受調(diào)解,由其支付尚欠的工程款、逾期付款利息、各項損失等共計*萬余元。
2 主要做法
2.1 案例基本事實
合同簽訂后,甲方按照工程進度要求如期進場, 但施工過程中,由于乙方嚴重拖欠工程款,甲方被迫向乙方發(fā)出 《關(guān)于工程被迫停止施工的函》,該項目全面停工。甲方編制了一份工程結(jié)算書,結(jié)算匯總金額*萬元。乙方以甲方在項目履約過程中存在違約為由,向甲方發(fā)出《解除合同通知書》。
乙方向廈門仲裁委員會提出仲裁申請,要求乙方承擔(dān)工期、質(zhì)量違約金600萬元。甲方向廈門仲裁委提交《仲裁反請求申請書》,要求乙方支付甲方尚欠的工程款、逾期付款利息、各項損失。
2.2 針對上述案例實情,甲方利用檔案的做法
1)巧用工程項目檔案,反駁乙方公司索賠。這起案件的起因是由于乙方嚴重拖欠工程款,甲方被迫停工,而乙方向廈門仲裁委員會提出仲裁申請,要求甲方承擔(dān)工期、質(zhì)量違約金*萬元。甲方的項目部很快配合法務(wù)部門提供了工程合同、補充協(xié)議、施工日志、《有關(guān)總工期節(jié)點計劃》、《工地例會會議紀要》、《監(jiān)理日記》、《照片及說明》、《工作聯(lián)系函》、《監(jiān)理工程師通知單》、《備忘錄》等。甲方與乙方公司就有關(guān)問題進行談判。施工日志、會議紀要、相關(guān)函件、材料進場等實際施工資料證明乙方已按合同在履行施工義務(wù),并未影響工期;材料見證取樣、土方檢測報告、分部分項檢驗批質(zhì)量驗收資料明確顯示施工過程中,施工單位在自檢合格基礎(chǔ)上監(jiān)理單位驗收合格、第三方檢測合格。以上證明有力反駁了乙方公司的索賠。
2)巧用房產(chǎn)檔案,進行財產(chǎn)保全。甲方向廈門市仲裁委提出反申請。與此同時,甲方采用法律途徑對乙方調(diào)查,結(jié)果顯示:第一,乙方公司存在資金周轉(zhuǎn)困難。第二,項目土地面臨隨時被查封的風(fēng)險。業(yè)主的資金鏈斷裂可能導(dǎo)致本項目被查封,并將直接導(dǎo)致該工程款債權(quán)無法實現(xiàn)。甲方向廈門仲裁委員提起仲裁請求,盡快查封乙方名下的價值*萬元土地權(quán),并申請甲方享有該項目工程優(yōu)先受償權(quán)。這為甲方順利保全到乙方財產(chǎn)提供了支撐,也給乙方造成了巨大的訴訟壓力,為后續(xù)的雙方和解奠定了基礎(chǔ)。
3)巧用完整的工程檔案資料,完勝訴訟案。在仲裁過程中,甲方與乙方公司多次協(xié)商,甲方向廈門仲裁委全面舉證。裁決前,甲方前后提供各類檔案資料約101份,其中營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書4份;合同文件、補充協(xié)議、備忘錄4份;結(jié)算方面的證據(jù)資料:(1)結(jié)算單及回執(zhí)、中期付款估值證書及復(fù)檢、工程量清單、施工進度表等;(2)甲乙雙方確認的變更簽證單;(3)施工委托任務(wù)單及指令;(4)因市場變化導(dǎo)致的鋼材價差費用申報表;(5)其他措施費及模板等周轉(zhuǎn)材料費用損失表;(6)停工、窩工費等損失說明及附件;(7)工程合理利潤的損失計算說明及明細附付款銀行憑證;(8)其他人事方面的文件。以上檔案資料真實有效,齊全、完整且具有說服力,明確鎖定了甲方對乙方的債權(quán)。
2.3 利用檔案資料取得的重大突破性的成果
甲方與乙方達成調(diào)解協(xié)議。由廈門仲裁委作出裁決,乙方按條款執(zhí)行并支付甲方工程款、訴訟費等。
此案勝訴并收回工程款,充分證明檔案是企業(yè)資產(chǎn)的重要組成部分,項目檔案顯現(xiàn)的作用日益重要。成熟高效的項目管理團隊注重項目檔案的各個管理過程,從檔案資料中可以窺見一斑。項目檔案資料為項目變更或進度費用索賠、規(guī)避風(fēng)險、降本增效、竣工驗收等各方面起到了舉足輕重的作用。
3 經(jīng)濟和社會效益及影響
3.1 項目檔案的經(jīng)濟效益
項目檔案在工程索賠中為仲裁提供了有力支撐,為企業(yè)收回工程款*萬元。檔案資料本身沒有效益,但通過利用和轉(zhuǎn)化,檔案資料可以產(chǎn)生直接的經(jīng)濟效益。這一起項目的結(jié)案和順利收回工程款,離不開檔案資料在仲裁期間起到了很重要的支撐作用。
1)檔案的原始性是扭轉(zhuǎn)案情局勢的關(guān)鍵。分析此案,甲方因工程資金問題,沒有如期按工程進度和工期節(jié)點支付工程款,由此造成過程停工、索賠、反索賠等復(fù)雜的環(huán)節(jié),使甲乙雙方處于膠著狀態(tài),相互提起了仲裁申請及反申請。裁決要“以事實為依據(jù)、以法律為準繩”,此案中甲方拿出工程商務(wù)合約資料、管理性文件和結(jié)算費用單等原始的項目檔案資料作為重要的證據(jù)材料,成為判定仲裁結(jié)果的關(guān)鍵性依據(jù)。
2)檔案的完整性是仲裁中“公正與正義”的保障。工程項目檔案資料如往來函件、備忘錄、會議紀要、變更單、費用清單、付款憑證、索賠報告及清單、施工記錄、質(zhì)量驗收記錄、施工日志包括人材機使用情況、窩工情況等資料,均應(yīng)及時形成、及時收集整理、及時保存歸檔,形成完整、準確、系統(tǒng)的項目檔案資料,為工程進展中可能存在的經(jīng)濟損失提供有力的證據(jù),規(guī)避風(fēng)險隱患。此案的勝利終結(jié),離不開齊全完整檔案的保駕護航。
3)檔案的價值性是減少經(jīng)濟損失的根本?!皶r間會產(chǎn)生金錢”,工程拖欠款遲遲回收不了,會產(chǎn)生連鎖的反應(yīng),例如銀行貸款利息、仲裁費用增加,現(xiàn)場本身造成的損失也會擴大。那么盡快提供有效的檔案證據(jù),縮短了糾紛持續(xù)的時間,加快了仲裁的進程,讓資金盡快回收,減少了各費用的累積增加,也說得上是創(chuàng)造了經(jīng)濟效益。這個效益是隱形的,避免了某種損失可能會產(chǎn)生而沒有產(chǎn)生。讓可能成為壞賬呆賬的款項變?yōu)閼?yīng)收款,抵消成本后一部分變?yōu)槔麧?,可以說關(guān)鍵時刻檔案創(chuàng)造的價值無可估量。對企業(yè)而言,檔案可以創(chuàng)造經(jīng)濟價值,也是一筆財富。
3.2 檔案的社會效益及影響
這里所謂社會效益主要體現(xiàn)在兩個方面:第一是檔案為社會發(fā)展服務(wù)的效益,第二是檔案信息、憑證的交流共享所產(chǎn)生的效益。
項目檔案由于它存在的“技術(shù)存儲和交流功能”以及歷史依據(jù)和憑證功能等,可以為社會服務(wù)并創(chuàng)造價值。首先該項目因工程款拖欠問題而停止,但檔案資料的使命并未終止,甲方按要求將已完工工程的施工檔案移交給乙方,以備后期參考及竣工驗收備案之用。其次,項目檔案在仲裁中起到很關(guān)鍵的憑證功能作用,充分證實了甲方按照合同在履約,在履行社會責(zé)任。
1)檔案資料在企業(yè)中的價值體現(xiàn)。為企業(yè)服務(wù)是企業(yè)檔案的最高使命。此案中檔案資料為企業(yè)創(chuàng)造的經(jīng)濟、人才與管理效益顯著。
2)檔案在社會的價值體現(xiàn)。(1)化解雙方矛盾。該項目因工程款拖欠而停工,矛盾糾紛的持續(xù),其社會影響不好。(2)維護社會穩(wěn)定。部分工程處于深基坑階段,甲方要履行停工期間的工程照管、成品、現(xiàn)場保護的責(zé)任,避免不安全隱患。(3)維護地方和諧。該工程位于鬧市繁華區(qū),與多條城市主干道相鄰,“半搭子”、“爛尾樓”工程長時間的擱置會影響市容及市民生活。
此案成功詮釋了檔案存在的經(jīng)濟和社會效益。在糾紛面前,法律武器是一把利劍,但法律武器離不開舉證,檔案就是法律武器的有利支撐和鋒刃,只有很好的利用檔案,我們的案件才可能成功結(jié)案,維護企業(yè)的合法權(quán)益。