王麗

2018年3月30日，深圳市民王某出售的小太陽鸚鵡案，進(jìn)行二審宣判，王某獲刑兩年。此事件在輿論上引發(fā)高度關(guān)注。王某獲刑罰不僅只是因為兩只鸚鵡，2016年5月17日，公安機(jī)關(guān)在王某宿舍查獲小太陽鸚鵡35只，和尚鸚鵡9只，非洲灰鸚鵡1只，共45只。這些鸚鵡都是被列入了《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄Ⅱ、Ⅰ，分別屬于國家二級、一級保護(hù)動物。按照現(xiàn)有法律規(guī)定，王某擅自飼養(yǎng)、繁殖、出售這些鸚鵡的行為，都是非法行為。

賣者買者都入刑

近兩年，隨著各地主管部門和公安部門對野生動物管理工作的加強(qiáng)，因私自販賣、繁育、養(yǎng)寵國家保護(hù)動物而被抓甚至被判刑罰的案件常被媒體曝光。

江蘇省蘇州市姑蘇區(qū)檢察院于2018年辦理的以何富為主犯、涉案人數(shù)達(dá)20人的非法收購、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動物案件中6名從事收購、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動物的犯罪嫌疑人都被判處了有期徒刑，其中，主犯何富被判處有期徒刑11年6個月，罰金人民幣15萬元;黃志被判處有期徒刑10年6個月，罰金人民幣13萬元。判決書顯示，何富和黃志是一條非法倒賣國家保護(hù)野生動物產(chǎn)業(yè)鏈的核心人、創(chuàng)立人，其被判處較重的刑罰，是罰當(dāng)其罪。

如果販賣的寵物屬于外來物種，案件還可能會涉及走私珍貴動物罪。比如，2013年11月6日，上海市人陳一鳴從香港回上海時，非法攜帶121條球蟒入境，法院以走私珍貴動物罪判處陳一鳴有期徒刑五年，并處罰金人民幣5萬元;扣押在案的121條球蟒予以沒收。

業(yè)內(nèi)人士告訴記者，深圳、北京、上海等大城市查得嚴(yán)，私自在家飼養(yǎng)小太陽鸚鵡這樣的寵物，如果鄰居舉報，警察就會出警。不過，警察打擊的重點還是那些以營利為目的的繁育、出售、運(yùn)輸、販賣行為。

因擅自飼養(yǎng)法律保護(hù)動物做寵物而被處罰的例子也不少。比如上述何富案，14名購買野生保護(hù)動物做寵物的顧客，皆被檢察機(jī)關(guān)以不起訴處理。

查閱近些年的案例可以發(fā)現(xiàn)，如果僅僅是購買少量野生保護(hù)動物作為寵物飼養(yǎng)，沒有盈利為目的的繁育、販賣行為，犯罪嫌疑人被法院判處緩刑或被檢察院做不起訴處理的情況比較多見。比如，2015年5月，福建沙縣的陳某通過QQ以300元的價格購買了一條球蟒，并在家中飼養(yǎng)。2019年5月，公安機(jī)關(guān)查獲了該球蟒。球蟒屬《瀕危野生動植物國際貿(mào)易公約》附錄II，參照國家二級保護(hù)野生動物管理。近日，福建省沙縣法院一審判決陳某犯非法收購珍貴、瀕危野生動物罪，處拘役五個月，緩刑六個月，并處罰金3000元。

在這些案子中，很多購買寵物的人都自稱不知道這是非法行為，或者不知道所買的國家保護(hù)動物，甚至有的人被賣家欺騙說所售寵物可以合法買賣，被判刑覺得委屈，但法律卻沒有“不知者無罪”的說法，案件的判決主要是根據(jù)案件當(dāng)事人行為的程度和后果，而非個人常識和意愿來進(jìn)行判定。

法律對野生動物實行分類分級保護(hù)制度

那么，到底哪些動物是國家保護(hù)動物，受法律保護(hù)呢？野生動物保護(hù)法第10條規(guī)定，國家對野生動物實行分類分級保護(hù)制度。國家對珍貴、瀕危的野生動物實行重點保護(hù)。國家重點保護(hù)的野生動物分為一級保護(hù)野生動物和二級保護(hù)野生動物。此外，地方重點保護(hù)野生動物，有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值的陸生野生動物 （通常簡稱為“三有保護(hù)動物”），也受野生動物保護(hù)法的保護(hù)。

首先，“珍貴、瀕危的野生動物”受到野生動物保護(hù)法、刑法及其司法解釋等法規(guī)的最高級別的保護(hù)。

關(guān)于珍貴、瀕危的野生動物的范圍，《最高人民法院關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條做出了更為明確的描述：“刑法第341條第一款規(guī)定的“珍貴、瀕危野生動物”，包括列入國家重點保護(hù)野生動物名錄的國家一、二級保護(hù)野生動物、列入《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄Ⅰ、附錄Ⅱ的野生動物以及馴養(yǎng)繁殖的上述物種?！?/p>

其中的《國家重點保護(hù)野生動物名錄》最初是由原林業(yè)部和農(nóng)業(yè)部根據(jù)野生動物保護(hù)法的規(guī)定而制定，于1989年發(fā)布。其中的保護(hù)級別與野生動物保護(hù)法對應(yīng)，設(shè)置一級和二級，并對水生、陸生動物作了劃分，明確了由漁業(yè)、林業(yè)行政主管部門分別主管的具體種類。

目前公布的國家一級、二級保護(hù)動物共約250余種（有的“種”是包含“所有種”在內(nèi)的“大種類”）。目前，寵物界最得寵的蟒、巨蜥、長臂猿、非洲灰鸚鵡就是國家一級保護(hù)動物，而玳瑁、陸龜、獼猴等屬于國家二級保護(hù)動物。

非法收購、出賣、運(yùn)輸珍貴、瀕危野生動物，是觸犯刑法的犯罪行為。刑法第341條第一款規(guī)定：“非法獵捕、殺害國家重點保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物的，或者非法收購、運(yùn)輸、出售國家重點保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物及其制品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！?/p>

其次，地方重點保護(hù)野生動物和三有保護(hù)動物的保護(hù)，除了在野生動物保護(hù)法和刑法中有原則性的規(guī)定，還落實在各地方性法規(guī)、行政部門文件中。

《野生動物保護(hù)法》第41條規(guī)定：“地方重點保護(hù)野生動物和其他非國家重點保護(hù)野生動物的管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會或者其常務(wù)委員會制定?！?/p>

而對于“非國家重點保護(hù)野生動物”中的“三有動物”，國務(wù)院野生動物行政主管部門于2000年5月制定了一份《國家保護(hù)的有益的或者有重要經(jīng)濟(jì)、科學(xué)研究價值的陸生野生動物名錄》（簡稱《三有名錄》）予以發(fā)布。常見的啄木鳥、黑眉錦蛇、赤鏈蛇、王蛇、麻雀等都屬于三有動物。三有動物名錄目前約1590多種（其中有的“種”是包含“所有種”在內(nèi)的“大種類”）。

實踐中，很多地方部門在制定本地野生動物保護(hù)法規(guī)規(guī)定和保護(hù)動物名錄時，把不少三有動物納入其中?？梢哉f，大部分的三有動物的保護(hù)工作通過各地方性野生動物法規(guī)、法律文件和地方重點保護(hù)動物名錄中得到了落實。相應(yīng)地，違反三有保護(hù)動物保護(hù)規(guī)定的行為如何處罰，除了依據(jù)國家級別的法規(guī)，還要參照各地方的辦法和條例。

很多地方性保護(hù)動物和三有動物的刑法保護(hù)，都體現(xiàn)在非法狩獵罪的辦案實踐。

刑法第341條第二款規(guī)定，“違反狩獵法規(guī)，在禁獵區(qū)、禁獵期或者使用禁用的工具、方法進(jìn)行狩獵，破壞野生動物資源，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金?！?/p>

最高人民法院《關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定， 非法狩獵野生動物20只以上的;違反狩獵法規(guī)，在禁獵區(qū)、禁獵期或者使用禁用的工具、方法狩獵，屬于非法狩獵“情節(jié)嚴(yán)重”。司法實踐中，私自狩獵50只以上“三有保護(hù)動物”就屬于重大刑事案件，100只以上屬于特大刑事案件。

根據(jù)這些規(guī)定，處理涉及狩獵三有動物的案件，應(yīng)先確認(rèn)狩獵發(fā)生的地點、時間和方式，這樣才能確認(rèn)是否屬于“在禁獵區(qū)、禁獵期或者使用禁用的工具、方法”而確認(rèn)是否觸犯《刑法》、《野生動物保護(hù)法》或者《治安管理處罰條例》。

根據(jù)上述法律法規(guī)和文件名錄規(guī)定，我國境內(nèi)的野生動物基本上都被納入國家重點保護(hù)動物或地方重點保護(hù)動物、三有保護(hù)動物的范圍，可以說，不在這些名錄中野生動物，只是極少數(shù)。

飼養(yǎng)野生動物需要嚴(yán)格的行政審批

國家保護(hù)動物、三有動物，絕對都不能作為寵物馴養(yǎng)嗎？也不盡然。

對于列入《國家重點保護(hù)野生動物名錄》的國家和地方重點保護(hù)野生動物、三有動物，野生動物保護(hù)法并沒有規(guī)定說不可以飼養(yǎng)，而是規(guī)定，“人工繁育國家重點保護(hù)野生動物的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府野生動物保護(hù)主管部門批準(zhǔn)，取得人工繁育許可證”，在取得人工繁育許可證后可以飼養(yǎng)，出售飼養(yǎng)繁殖的國家重點保護(hù)野生動物，還得向省、自治區(qū)、直轄市林業(yè)廳申請并取得相應(yīng)的行政許可決定書后可出售。也就是說，必須向行政部門申請，辦理許可證才可以飼養(yǎng)。

如果野生動物是野外獵捕所得的，還需要申請相關(guān)證件。比如，獵捕國家一級保護(hù)野生動物的，“應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院野生動物保護(hù)主管部門申請?zhí)卦S獵捕證”;獵捕國家二級保護(hù)野生動物的，“應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市人民政府野生動物保護(hù)主管部門申請?zhí)卦S獵捕證”。對于國家重點保護(hù)野生動物進(jìn)行出售、購買、利用的，“應(yīng)當(dāng)經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府野生動物保護(hù)主管部門批準(zhǔn)”。

對于非國家重點級別的保護(hù)野生動物的出售、飼養(yǎng)、購買，也是需要辦理行政許可證的。其法律依據(jù)是野生動物保護(hù)法第41條的規(guī)定：“地方重點保護(hù)野生動物和其他非國家重點保護(hù)野生動物的管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會或者其常務(wù)委員會制定?！?/p>

對于各省級的重點保護(hù)野生動物、三有保護(hù)動物，法規(guī)都不允許個人隨意交易、飼養(yǎng)、繁育，其買賣、飼養(yǎng)、繁育都必須經(jīng)過地方林業(yè)局的審批，辦理相關(guān)的行政許可證件。只不過辦理的部門通常是各地方林業(yè)部門，辦理的流程、條件由各省林業(yè)部門做出規(guī)定，具體內(nèi)容和流程也略有不同。

那么，申請這些行政許可證件都需要什么條件呢？根據(jù)《國家重點保護(hù)野生動物馴養(yǎng)繁殖許可證管理辦法》規(guī)定，只有具備“有適宜馴養(yǎng)繁殖野生動物的固定場所和必需的設(shè)施”“具備與馴養(yǎng)繁殖野生動物種類、數(shù)量相適應(yīng)的資金、人員和技術(shù)”“馴養(yǎng)繁殖野生動物的飼料來源有保證”的單位和個人，才可以申請《馴養(yǎng)繁殖許可證》。申請單位（個人）需準(zhǔn)備相應(yīng)的材料，向所在地林業(yè)行政主管部門提出書面申請，報相關(guān)林業(yè)主管部門批準(zhǔn)并核發(fā)馴養(yǎng)繁殖許可證。

一般來說，個人也很少能夠真正具備這些條件，實踐中，私人申請飼養(yǎng)野生動物獲批的可能性也非常小。一位業(yè)內(nèi)人士告訴方圓記者，對于私人申請把國家重點保護(hù)野生動物養(yǎng)作寵物的情況，極少聽說過有人能夠辦理成功的，尤其是那些比較珍稀、瀕危程度比較高的野生動物。

一位北京的鸚鵡玩家曾在論壇中分享辦證經(jīng)歷：“首先，你需要找一個合法合規(guī)的鸚鵡飼養(yǎng)場，作為引種來源。就是讓你的鸚鵡有個合法的、能夠開具證明的來源。其次，需要一個郊區(qū)的平房院子，可以租，土地性質(zhì)需要是宅基地或者養(yǎng)殖地，普通的住宅小區(qū)不行，至少需要四間房子，分別作為飼養(yǎng)間、消毒間、食物間、育雛間，還要有飼養(yǎng)設(shè)備。再次，到林業(yè)部門市政服務(wù)大廳填申請表格。又次，需要獸醫(yī)執(zhí)政，這個可以花錢找人掛證，一年大約5千塊?！边@個帖子引發(fā)寵物發(fā)燒友們的感慨，“太貴了吧，我才住得起一間房子，鸚鵡就住四間啊?！薄罢媸峭梁励B??！”“還是算了吧，辦不起啊。”

事實上，具有合法經(jīng)營資質(zhì)的公園、馬戲團(tuán)、水族館、飼養(yǎng)場、動物經(jīng)營企業(yè)，辦理相關(guān)的馴養(yǎng)繁殖許可證，是很常見的事。一位業(yè)內(nèi)人士告訴記者，只要手續(xù)合法、設(shè)備齊全就可以辦理相關(guān)行政證件，林業(yè)部門辦理的速度也是很快的。與個人不同，對這樣的單位，行政部門也容易對其進(jìn)行監(jiān)督和管理。

隨著寵物市場的不斷升溫，上文中的這些寵物市場規(guī)范、寵物飼養(yǎng)相關(guān)法律問題漸受社會關(guān)注。蘇州市姑蘇區(qū)檢察院的檢察官建議，相關(guān)法規(guī)及文件的進(jìn)一步完善也許可以考慮提上日程。比如，《關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。規(guī)定是辦理此類刑事案件最為常見的依據(jù)。但該解釋頒布于2000年，18年未修改，其滯后性已不容忽視。

對于個人飼養(yǎng)野生動物行政審批方面，也有網(wǎng)友呼吁，可以適當(dāng)放寬某些瀕危級別不高、目前繁育技術(shù)成熟動物繁育、交易的行政許可條件，以減少非法現(xiàn)象， 相關(guān)立法、行政部門不妨予以考慮。

（本文涉案人員皆為化名）