李艷崢

摘 要：隨著網(wǎng)絡(luò)文學(xué)價(jià)值的不斷攀升，筆名蘊(yùn)含的人格和商業(yè)屬性也應(yīng)得以保護(hù)，筆名本身的屬性和其所處環(huán)境影響著侵權(quán)判定，筆者將對(duì)其法律屬性和侵權(quán)判定的思考整理成文。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)文學(xué);筆名;侵權(quán)

中國傳統(tǒng)文人往往以風(fēng)雅自命，不求聞達(dá)為高尚，或是現(xiàn)代人欲效仿這種清高，又或是現(xiàn)代人確有難言之隱，常見作者以筆名行世。用筆名示人的做法在文學(xué)上比較常見，最早可以追溯到印刷術(shù)普及之后的中世紀(jì)歐洲[1]，筆名天然的自由性、多樣性、簡便性是姓名無法趕超的，其不需登記、備案、注銷等行政程序，也不需認(rèn)證等操作，對(duì)數(shù)量及字?jǐn)?shù)也沒有要求。

錢鐘書曾對(duì)一個(gè)仰慕他的英國女士說：如果雞蛋好吃就多吃幾個(gè)，何必去認(rèn)識(shí)下蛋的母雞呢。其實(shí)不然，拋開對(duì)作者的崇拜，文學(xué)愛好者自然關(guān)注作者和其其它作品，而筆名就是作者在作品上添加的一個(gè)可識(shí)別可追溯“記號(hào)”，但這種記號(hào)天然的缺陷導(dǎo)致了讀者根據(jù)筆名不可能精準(zhǔn)找到作者。

一、筆名的法律屬性

筆名是作者根據(jù)創(chuàng)作環(huán)境、創(chuàng)作意圖應(yīng)運(yùn)而生的[2]，是作者內(nèi)在思想的表達(dá)，其文章和筆名透露著未來期許和人生追求，展現(xiàn)其文學(xué)功底和藝術(shù)表達(dá)能力。筆名是讀者分辨作者和其作品的主要標(biāo)記，此時(shí)筆名具備了作為姓名權(quán)之客體姓名的識(shí)別功能，但是隨著網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的不斷繁榮，筆名在人格權(quán)之外的財(cái)產(chǎn)屬性也迅速展現(xiàn)出來，指示著作品題材、流量和價(jià)值，直指作品的商業(yè)價(jià)值。

（一）筆名的顯著性

筆名是一個(gè)能夠識(shí)別作者及其創(chuàng)作作品的標(biāo)識(shí)，這種具備人格屬性和商業(yè)價(jià)值屬性的標(biāo)識(shí)必定具備顯著性，這是由筆名的識(shí)別功能和彰顯功能決定的，筆者認(rèn)為筆名的顯著性在作者長期、穩(wěn)定的使用中日益明顯，將筆名、作者、文風(fēng)和題材形成了一種對(duì)應(yīng)關(guān)系，如金庸代表武俠小說。筆名的顯著性屬其應(yīng)有之義和天然特征，能夠識(shí)別作者、作品和題材，只是筆名的顯著性隨著發(fā)展呈現(xiàn)的明顯化程度不同。

（二）筆名的財(cái)產(chǎn)性

財(cái)產(chǎn)指一切外在于人的并具有金錢價(jià)值的物質(zhì)和非物質(zhì)資源[3]。筆者認(rèn)為筆名的財(cái)產(chǎn)性和顯著性均屬于其天然特征，即筆名商業(yè)價(jià)值從產(chǎn)生之日就存在，但作者所處的環(huán)境決定著筆名的商業(yè)價(jià)值是否得以展現(xiàn)及展現(xiàn)程度，現(xiàn)實(shí)生活中多個(gè)事件證明“文學(xué)的交易往往屈從于盛名”這一觀點(diǎn)[4]。筆者認(rèn)為筆名的商業(yè)價(jià)值主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

1.筆名可轉(zhuǎn)讓、可繼承、可共用

雖然筆名具有的人身權(quán)屬性不能和作者的文字表達(dá)功底分割存在，且其商業(yè)價(jià)值亦不能脫離作者單獨(dú)存在，但筆名可被繼承、轉(zhuǎn)讓和共用。姓名權(quán)和筆名權(quán)都是與人身不可分離的人格權(quán)利，此時(shí)兩種權(quán)利存在部分相同之處，但是按照中國取名傳統(tǒng)不會(huì)存在子承父名的情況，也不會(huì)存在轉(zhuǎn)讓、共用姓名的情況，同時(shí)筆名較姓名權(quán)具有明顯的商業(yè)價(jià)值，只是這種商業(yè)價(jià)值會(huì)隨著周邊環(huán)境展現(xiàn)的程度不同。

藝名亦是識(shí)別藝人的一個(gè)標(biāo)記，我國著名的表演藝術(shù)家章宗義先生藝名六齡童，其兒藝名為小六齡童，充分說明藝人的筆名是可繼承的。在上述這些組合中，根據(jù)時(shí)間或環(huán)境的不斷變化部分人員會(huì)退出組合，剩余人員就自然而然的以零價(jià)款“受讓”該集體筆名或新入人員以零價(jià)款“受讓”該集體筆名，從表面來看，上述筆名的權(quán)利主體發(fā)生變化，是筆名的繼承和沿用，但從本質(zhì)上來說，這也是筆名的轉(zhuǎn)讓。

因此，筆者認(rèn)為筆名的可轉(zhuǎn)讓、可繼承是其財(cái)產(chǎn)屬性的具體表現(xiàn)，和著作權(quán)之財(cái)產(chǎn)權(quán)具有相同特征，但筆名不應(yīng)受《著作權(quán)法》的規(guī)制，因筆名的人格屬性和財(cái)產(chǎn)屬性并存。

2.網(wǎng)絡(luò)文學(xué)及衍生品的發(fā)展

網(wǎng)絡(luò)文學(xué)是以互聯(lián)網(wǎng)為展示平臺(tái)和傳播媒介，借助超文本連接和多媒體演繹等手段來表現(xiàn)文學(xué)作品、類文學(xué)文本及含有文學(xué)成分的網(wǎng)絡(luò)藝術(shù)品，以網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)為主。2018年中國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)市場(chǎng)規(guī)?？傆?jì)達(dá)153.5億元，同比增長20.3%[5]。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)在穩(wěn)步中迅速發(fā)展，其衍生品也在不斷產(chǎn)生，像電子圖書、影視、游戲、動(dòng)漫及其他衍生品。

筆名在網(wǎng)絡(luò)文學(xué)及衍生品的商業(yè)價(jià)值得益于三個(gè)因素，一是作者的文學(xué)素養(yǎng)和表達(dá)藝術(shù)，二是簽約公司的推廣，三是國家政策。唐家三少因其自身文學(xué)修養(yǎng)得以成功[6];簽約公司利用自身優(yōu)勢(shì)對(duì)作者及作品、衍生品借助明星影響力和平臺(tái)聯(lián)動(dòng)機(jī)制進(jìn)行營銷，如騰訊通過其營銷策略掀起“鬼吹燈熱潮”[7]，全面激活和釋放這一超級(jí)IP的價(jià)值;由國家新聞出版署等多個(gè)部門主辦的2019中國“網(wǎng)絡(luò)文學(xué)+”大會(huì)強(qiáng)調(diào)，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)及其衍生品的不斷繁榮，筆名所蘊(yùn)含的商業(yè)價(jià)值也將會(huì)呈井噴式的價(jià)值攀升。

通過筆名屬性和網(wǎng)絡(luò)文學(xué)環(huán)境綜合分析，筆名不應(yīng)屬于姓名權(quán)范疇，也不應(yīng)將其歸于著作權(quán)范疇，在作品上署名是作者實(shí)現(xiàn)署名權(quán)利的一種方式，而筆名是作者署名行為的一個(gè)結(jié)果，是作者在其作品上所做的可分辨作品來源的符號(hào)。目前我國并未有現(xiàn)行法對(duì)筆名做出詳盡規(guī)定，《反法》也僅規(guī)定了事后救濟(jì)途徑，筆者認(rèn)為可專門制定部門法針對(duì)包括筆名在內(nèi)的現(xiàn)行法未規(guī)定的新型權(quán)利做出規(guī)定，發(fā)揮法律指引作用。

二、筆名的侵權(quán)判定

在演藝界和出版界名人之名被模仿已經(jīng)屢見不鮮，像金庸巨、女王朔，筆名已成侵權(quán)行為重災(zāi)區(qū)。我國《反法》第六條和《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（下稱若干問題解釋）均對(duì)筆名的侵權(quán)行為做了部分規(guī)定，法官亦根據(jù)《反法》認(rèn)定世界出版社公司等侵犯了馬愛農(nóng)的姓名權(quán)。在文化市場(chǎng)中，作者在其作品上的署名已成為識(shí)別作品來源的一種商品標(biāo)識(shí)，影響著讀者的購買決策，特別是知名作者的署名，更能發(fā)揮區(qū)分商品來源的標(biāo)識(shí)作用，如果在作品上擅自使用他人或與他人近似的標(biāo)記，可能導(dǎo)致購買者對(duì)圖書來源的混淆誤認(rèn)，從而不正當(dāng)?shù)卦黾忧謾?quán)人的市場(chǎng)競(jìng)爭優(yōu)勢(shì)。

《反法》并未對(duì)筆名保護(hù)作出全面規(guī)定，筆名等類權(quán)利受到《反法》保護(hù)的前提是有一定影響力+混淆，但實(shí)踐中混淆如何判斷？沒有一定影響力的作家筆名如何保護(hù)？作者不能提供或提供的證據(jù)不能證明其筆名有一定影響力如何保護(hù)？對(duì)于上述問題，筆者有以下思考。

（一）筆名和作者的關(guān)系

如何在筆名沒有經(jīng)過登記、備案等程序下證明筆名歸屬，這非常困難，中國傳統(tǒng)作家的做法是可以借鑒的，在完成作品之時(shí)，用快遞將載有作者信息的作品郵寄給自己，必要時(shí)候再拆封使用，或?qū)⑤d有作者信息的作品進(jìn)行版權(quán)登記，或附上授權(quán)方聲明和出版方律師聲明[8]。

建議作者將筆名和真實(shí)身份對(duì)應(yīng)起來，時(shí)刻收集相關(guān)證據(jù)，刻意在作品筆名處添加對(duì)應(yīng)的文字表述，畢竟同一筆名可由多個(gè)作者同時(shí)使用。

（二）實(shí)踐中筆名“混淆”的判斷

筆名和作者自身的文學(xué)修養(yǎng)和語言功底息息相關(guān)，文字表達(dá)能力差距較大的作品很容易會(huì)被發(fā)現(xiàn)不是同一作者，但是對(duì)于那些職業(yè)洗稿人或水平接近的作者，很難通過文字表達(dá)水平發(fā)現(xiàn)作品歸屬，這種情況如何判斷筆名是否混淆，可借鑒《反法》關(guān)于商品包裝裝潢對(duì)混淆的判斷方法，即在相同作品上使用相同或在音、形、意上基本無差別的筆名，應(yīng)當(dāng)視為足以造成相混淆，同時(shí)借鑒《商標(biāo)法》中混淆的判斷方法綜合判斷。

因此，筆名是否構(gòu)成混淆是判斷是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭行為的前提，需要從作品題材、作者風(fēng)格和筆名本身的近似程度和影響力程度考慮，不能僅因筆名文字相同就認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)，由于特定的歷史原因、發(fā)展經(jīng)歷和作者受教育程度，存在不同作者使用相同筆名的情況。

（三）關(guān)于“一定影響力”

按照我國法律規(guī)定是需要證明筆名本身具有一定影響力，可通過作者自身的影響力、載有筆名作品的影響力、作者和筆名的對(duì)應(yīng)關(guān)系等去認(rèn)定，雖然作者知名度對(duì)筆名知名度具有積極作用，但并不等于筆名知名度。對(duì)于欠缺一定影響力的新手作家，其筆名可能因不具有獨(dú)創(chuàng)性未在取名時(shí)享有著作權(quán)，其他法律規(guī)定亦不能發(fā)揮保護(hù)作用。結(jié)合社會(huì)公眾利益和筆名屬性，筆名不適用在先使用原則禁止在后使用者使用相同或近似的筆名。

對(duì)于這個(gè)問題，我國雖未有明確法律規(guī)定，但不能單純?yōu)楸Ｗo(hù)作者筆名而給相同或近似筆名的使用設(shè)置障礙，對(duì)于新手筆名的保護(hù)，還是要通過筆名本身、作品題材、使用時(shí)間和取名含義等多個(gè)方面考慮，以證明作者能夠享有筆名權(quán)益，畢竟只有在文化大繁榮的時(shí)代才能出現(xiàn)更多更高質(zhì)量的作品。

三、結(jié)語

在筆名持續(xù)發(fā)展的過程中，其性質(zhì)認(rèn)定和侵權(quán)判定會(huì)出現(xiàn)新的契機(jī)，筆名是一種兼具人格和財(cái)產(chǎn)屬性的新型權(quán)利客體，筆者建議筆名使用者，刻意添加作者和筆名對(duì)應(yīng)關(guān)系的表述，且創(chuàng)造、收集并保存使用該筆名的作品。

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