阿暉

家庭暴力是一種違法行為，但不一定是犯罪行為。犯罪與否，是以結果和情節(jié)論，取決家庭暴力的強度，傷害的程度以及性質惡劣的程度。

深圳一位8歲女童被親生父母家暴的監(jiān)控視頻2018年年底在網上被曝光后，引起了社會的不小反響，也引發(fā)了廣大網友和社會各界的廣泛討論。其實，在“不打成器”的傳統(tǒng)觀念影響下，孩子被打罵的現(xiàn)象在我們身邊幾乎每天都在上演，只不過這次曝光的視頻中，孩子家長下手實在太狠，引起了網友的憤慨，進而深圳市公安機關介入，已依法對其父母刑事立案偵查，并對二人采取刑事強制措施。

只有拿起法律的鏟子，才能鏟掉千百年來封建意識下積累的“棍棒教育”觀念。家暴孩子的父母“被關了”，但更多人關心的是，該如何避免類似事件再次發(fā)生？孩童遭遇家暴后，該何去何從？施暴父母的責任又當如何？如何破除家暴犯罪案件面臨的辦案困境？反兒童家暴的法律制度該如何進一步完善，發(fā)揮更大作用？不少法律界專業(yè)人士對此也發(fā)表了自己的觀點與看法。

實施家暴的父母該當何責？

對孩子進行打罵管教，是不是就是實施家暴呢？法律的界限究竟在哪里？這是很多人比較困惑的。

華東政法大學法律學院許莉副教授表示，對孩子的管教在法律方面討論比較多的是父母能不能有體罰行為，到底能不能打孩子。一種認為是從中國文化的傳統(tǒng)來說，在適度的范圍內父母有懲戒的權力，一種認為是動一個手指頭都不行，屬于不妥當?shù)墓芙谭绞?。這個在法律學界是有爭議的。

著名家事律師嚴嫣認為，從嚴格的法律角度來講，家長只要動手就是家暴，但是事實上，國內很難認定動了手就是家暴，這與國外不同?！斗醇彝ケ┝Ψā芬呀泴嵤┝艘欢螘r間，解決了一些個案，但是還沒有做到真正到位。她表示，家暴的界限在哪里，其實法律界限并不明確，這種行為一般也很難被發(fā)現(xiàn)。但只要實施了打罵的行為，一定就是家庭暴力。家庭暴力是一種違法行為，但不一定是犯罪行為。犯罪與否，是以結果和情節(jié)論，取決家庭暴力的強度，傷害的程度以及性質惡劣的程度。打到孩子有傷了，就是虐待，傷得嚴重了，就轉化為故意傷害。

中華女子學院副院長、中國法學會婚姻法學研究會副會長李明舜在接受媒體采訪時也表示，對于深圳家暴案中女童的父母作為加害人應如何追責，關鍵要看女童父母的行為是否構成犯罪。如果女童父母長期施暴，造成了女童嚴重的身體損害或精神損害，后果嚴重，應該以虐待罪追究刑事責任;如果不是長期虐待而是偶爾的一次性毆打，造成輕傷以上后果，應按故意傷害罪追究刑責。如果女童父母的行為違反治安管理處罰法，應當給予治安管理處罰，情節(jié)特別輕微不予治安管理處罰的，應當給予批評教育并通報當?shù)卮澹ň樱┟裎瘑T會。

上海市長寧區(qū)檢察院檢察官湯汝燕也認為，“追責要有一定依據，要對家暴區(qū)分程度、區(qū)別對待?！彼k理過一起8歲女童被生母虐待案，母親多次用拖鞋、繩子、電線等對其進行毆打，屬于比較惡劣的情節(jié)，累計造成其74%的體表軟組織挫傷，經鑒定其傷勢已構成重傷。經檢察機關提起公訴，這名母親最終以虐待罪被判處了有期徒刑二年，緩刑二年，并禁止其在緩刑考驗期起六個月內未經法定代理人（女童生父，二人已離異）同意與被害人接觸。

制止家暴法律有“三寶”

如何用法律手段來制止家暴行為？嚴嫣律師向記者介紹，在2016年開始實施的《反家庭暴力法》中，對于制止家庭暴力，規(guī)定了三種處置方式：強制報告、出具告誡書以及人身保護令，對于兒童家暴行為的早期發(fā)現(xiàn)、行政干預、司法干預制定了相應的法律武器。這三種制度都是首次出現(xiàn)在《反家庭暴力法》中，具有積極的意義。

《反家庭暴力法》第14條規(guī)定，學校、幼兒園、醫(yī)療機構、居民委員會、村民委員會、社會工作服務機構、救助管理機構、福利機構及其工作人員在工作中發(fā)現(xiàn)無民事行為能力人、限制民事行為能力人遭受或者疑似遭受家庭暴力的，應當及時向公安機關報案。這也是我國第一部將強制報告義務進行明確規(guī)定的法律。許莉副教授認為，法律規(guī)定的這些機構和人員有責任、有義務向公安機關報案，這是一個法定職責，不管能否判斷是不是家庭暴力，都要去報警，由公安介入去調查，進行干預。

告誡制度是一項具有警示和防止暴力更加嚴重化的行政干預措施?！斗醇彝ケ┝Ψā返?6條、第17條規(guī)定了告誡制度的適用條件、告誡書的內容、告誡書的送達人員和單位以及對告誡書執(zhí)行情況的查訪和監(jiān)督。許莉副教授介紹，對于實施家庭暴力的加害人，公安機關方面將會對其出具告誡書，其中要記錄加害人的身份問題、實施家庭暴力的事實陳述以及不得再實施家庭暴力的警告，并且告誡書可以成為法院審判家庭暴力案件的證據。

針對司法保護受害人安全問題，《反家庭暴力法》專章規(guī)定了人身安全保護令制度，是《反家庭暴力法》最大的亮點之一。在嚴嫣律師看來，人身保護令無疑是家暴受害兒童的護身符，為其提供了以法律強制力為后盾的“特別保護”，同時也對保護令的被申請人形成了威懾力。被申請人如果違反人身安全保護令，法院既可依法處以罰款，又可以采取司法拘留措施，甚至追究刑事責任。

據了解，當事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實危險，向人民法院申請人身安全保護令的，人民法院應當受理。人民法院一般情況下在72小時要做出裁定是否簽發(fā)人身安全保護令，遇到特殊情況24小時必須做出裁定。人身安全保護令的保護范圍可以包括申請人及其相關近親屬。在深圳這起家暴案件中，深圳市寶安區(qū)婦聯(lián)已向法院申請了該女童的人身安全保護令。據《檢察日報》報道，截至2018年11月，全國法院共審查5632件人身安全保護令申請案件，發(fā)出3560份人身安全保護令。

破除家暴案舉證難多方入手

在中國，“不打不成器”“棍棒底下出孝子”的觀念根深蒂固，家長對于未成年子女的家庭暴力行為往往被視為家長的“正常教育”，是“家務事”。嚴嫣律師介紹，在不少家暴兒童行為中，由于孩子沒有受到很明顯的身體傷害，這些以管教為名的肢體攻擊，在媒體沒有曝光的情況下，很難被發(fā)現(xiàn)，也很難被界定為家庭暴力。由于有了“管教孩子”的遮羞衣，很多家暴兒童的行為是被漠視、旁觀的，被以“家庭矛盾”為由不加干涉。

2016 年7月27日，北京，兩月男嬰被吸毒父親打殘，母親訴撤銷其父監(jiān)護權。

不過現(xiàn)在有了強制報告制度，舉報家暴行為成為義務，將會逐步改變人們這種事不關己高高掛起的心態(tài)。但是現(xiàn)在家庭私密性加強了，對孩子的家庭暴力隱蔽性也更明顯，等到被發(fā)現(xiàn)了情況都比較嚴重，比如南京曾發(fā)生的養(yǎng)母虐童案。

李明舜在接受媒體采訪時表示，案發(fā)周期較長、證據難以保全，受害人處于相對弱勢地位、舉證能力有限，相關事實難以認定等都是家暴案件的特點?！坝捎诩冶┬袨榈碾[蔽性，加之受害者在極端恐懼下留存證據的意識不強，導致司法實踐中原告方難以提出大量證據，最終敗訴?！?他認為，司法機關處理家庭暴力案件應確立家暴舉證責任的合理分配方向，適當將一部分舉證責任轉移到施暴者身上。此外，還應當鼓勵積極報案、控告和舉報，擴大線索、證據的來源，積極留意可能涉及家庭暴力犯罪的行為。

當然，嚴嫣律師表示，強制報告機制固然是好的，但是舉報者獲得證據也要合法合規(guī)，用合規(guī)合法的途徑來幫助孩子。她覺得在深圳這起案件中，原始視頻證據的獲得有侵犯他人家庭隱私的嫌疑，上傳視頻者幫助孩子的方式也是不對的，應該向公安機關報案的同時，有選擇性地向媒體曝光?！皩崿F(xiàn)正義的同時，也要用正義的方式?！?嚴嫣說。

重慶市永川區(qū)關工委和區(qū)司法局聯(lián)合主辦的2016 年暑期留守兒童普法特別行動在何埂鎮(zhèn)花園小學拉開帷幕。

檢察官湯汝燕結合辦案實踐，在接受《檢察日報》采訪時認為，破除“舉證難”主要可以從三方面入手。第一，有的被害人身上的淤青傷痕可能會隨著時間的推移褪去，影響傷情鑒定結果，公安部門可以加快此類案件辦案進程，及時固定證據進行鑒定，完善證據鏈條。第二，學校和社區(qū)應該承擔起更多的社會監(jiān)管責任，發(fā)現(xiàn)異常情況及時向有關部門反映，落實對虐童行為的強制報告義務。此外，建議不要將相關視頻、圖片隨意發(fā)布到互聯(lián)網，一來不利于兒童隱私保護，二來也影響案件正常辦理。第三，未成年被害人沒有足夠的辨別是非的能力，需要有關部門加強自我保護方面的教育和宣傳。

撤銷監(jiān)護權需要審慎

除了申請人身安全保護令等法律干預手段，《反家庭暴力法》第21條還規(guī)定，監(jiān)護人實施家庭暴力嚴重侵害被監(jiān)護人合法權益的，人民法院可以根據被監(jiān)護人的近親屬、居民委員會、村民委員會、縣級人民政府民政部門等有關人員或者單位的申請，依法撤銷其監(jiān)護人資格，另行指定監(jiān)護人。因此不少網友呼吁，撤銷深圳案件中施暴父母的監(jiān)護人資格。

據《檢察日報》報道，來自民政部2017年統(tǒng)計，侵害未成年人權益被撤銷監(jiān)護人資格案件中，遺棄和拒不履行監(jiān)護職責，強奸、性侵、猥褻未成年人，虐待、暴力傷害未成年人三類案件最為高發(fā)。據統(tǒng)計，2017年1月至2018年4月，全國檢察機關共批準逮捕涉嫌犯罪的監(jiān)護人588人，起訴587人。對監(jiān)護人嚴重侵害未成年人，不宜繼續(xù)監(jiān)護的，檢察機關共建議、支持有關部門和個人向法院申請撤銷其監(jiān)護權121件。

不過許莉副教授表示，父母家暴孩子的行為即使被發(fā)現(xiàn)了，監(jiān)護權也不是輕易撤銷的，也要達到一定的標準。有大量的情況是父母雖然有家暴違法行為，但情節(jié)與后果并沒有達到需要撤銷監(jiān)護權的地步。在《未成年人保護法》中，也規(guī)定了如果監(jiān)護人不履行監(jiān)護義務，可剝奪監(jiān)護權，但這種處罰一般是在監(jiān)護人具有非常嚴重的犯罪性質的行為時才會被啟動。

由于有了“管教孩子”的遮羞衣，很多家暴兒童的行為是被漠視、旁觀的，被以“家庭矛盾”為由不加干涉?，F(xiàn)在家庭私密性加強了，對孩子的家庭暴力隱蔽性也更明顯，等到被發(fā)現(xiàn)了情況都比較嚴重。

北京天馳君泰律師事務所高級合伙人、中國法學會婚姻法學研究會理事楊曉林在接受《檢察日報》采訪時也認為，對撤銷施暴父母的監(jiān)護權應持審慎的態(tài)度?！俺蜂N父母的監(jiān)護權本身不是目的，而是督促父母改正暴力行為的手段?！彼J為，撤銷施暴父母的監(jiān)護權，應遵循聯(lián)合國《兒童權利公約》確立的兒童利益最大化原則，不能看到未成年人被家暴，就條件反射般地要撤銷父母的監(jiān)護權，而是應綜合考量父母的監(jiān)護權被撤銷后給未成年人的生活境遇帶來的影響。此外，不能忽視監(jiān)護權的恢復機制，這樣才能敦促父母改正自己的暴力行為。

嚴嫣律師表示，家庭暴力特別是針對未成年人的家庭暴力，不僅會對未成年人的身體造成傷害，還可能對其心理和精神造成嚴重的損害，應該在最前端就進行心理健康的干預和輔導。不過她認為目前國內懂兒童心理學的心理專家比較稀缺，在專業(yè)人士和干預機制上還是有所欠缺，這方面需要加強。

李明舜也提到，法院根據案件需要可以聘請適當?shù)纳鐣耸繉ξ闯赡耆诉M行社會觀護，并引入心理疏導和測評機制，組織專業(yè)社會工作者、兒童心理問題專家等專業(yè)人員參與訴訟，為未成年人和被申請人提供心理輔導和測評服務。楊曉林也認為，如何構建科學的心理干預救助機制、重塑健康人格，是當前少年司法亟須解決的問題。他認為，各部門都應當通力合作，完善相關的合作機制，通過社會機構干預對未成年人的家庭暴力，這是一種社會責任。