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        淺議產(chǎn)品特征

        2019-01-26 15:16:16李梅香
        專利代理 2019年2期
        關(guān)鍵詞:實(shí)用新型用途形狀

        李梅香

        一、幾類產(chǎn)品特征的介紹

        縱觀《專利審查指南》(2010版),筆者認(rèn)為(2010版)提供了以下幾類產(chǎn)品特征。

        形狀特征;構(gòu)造特征;使用已知方法名稱限定產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的特征;使用已知材料限定產(chǎn)品形狀、構(gòu)造的特征;用途特征;性能、參數(shù)特征。

        形狀特征,描述的產(chǎn)品形狀;產(chǎn)品的形狀是指產(chǎn)品所具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀。

        構(gòu)造特征,描述的產(chǎn)品的構(gòu)造;產(chǎn)品的構(gòu)造是指產(chǎn)品的各個(gè)組成部分的安排、組織和相互關(guān)系。

        使用已知方法名稱或已知材料限定產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的特征,需要能夠間接限定產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造。

        已知方法名稱或已知材料限定產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造,分為微觀和宏觀兩個(gè)層面。

        微觀層面:利用已知方法名稱或已知材料限定產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造的肉眼不可見(jiàn)的微觀特性;例如,已知材料限定了是分子特性、原子特性、金相結(jié)構(gòu)等微觀特性限定產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造;

        宏觀層面:利用已知方法名稱或材料限定產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造的肉眼可見(jiàn)的宏觀特性。例如,利用透明材料構(gòu)成的外殼,即限定了該產(chǎn)品的內(nèi)部結(jié)構(gòu)是可被觀察到的,這一個(gè)宏觀的形狀或構(gòu)造特點(diǎn)。又例如,特征“利用焊接方式連接兩個(gè)部件”,在兩個(gè)部件的連接處可以看到焊接留下來(lái)的焊錫;這種保留下來(lái)的焊錫實(shí)質(zhì)上也是產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造的肉眼課件的宏觀特性。

        用途特征,在《專利審查指南》(2010版)中并未對(duì)其進(jìn)行定性描述,但是《專利審查指南》(2010版)在對(duì)用途特征進(jìn)行舉例說(shuō)明有如下描述:例如“起重機(jī)用吊鉤” 是指僅適用于起重機(jī)的尺寸和強(qiáng)度等結(jié)構(gòu)的吊鉤,其與具有同樣形狀的一般釣魚(yú)者用的“釣魚(yú)用吊鉤” 相比,結(jié)構(gòu)上不同,兩者是不同的產(chǎn)品。

        從上述描述可知,《專利審查指南》(2010版)相當(dāng)于從反面給出了用途特征實(shí)質(zhì)上就是限定作用的特征。若從這一層面來(lái)說(shuō),用途特征就相當(dāng)于限定功能、效果的特征。

        最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(二)第10條如下:權(quán)利要求中以功能或者效果表述的技術(shù)特征,即功能性特征,是指對(duì)于結(jié)構(gòu)、組分、步驟、條件或其之間的關(guān)系等,僅通過(guò)其在發(fā)明創(chuàng)造中所起的功能或者效果進(jìn)行限定的技術(shù)特征。但是,當(dāng)事人舉證證明技術(shù)術(shù)語(yǔ)系本領(lǐng)域約定俗成的或者本領(lǐng)域普通技術(shù)人員可以僅通過(guò)權(quán)利要求即可直接、明確地確定其技術(shù)內(nèi)容的除外。

        筆者認(rèn)為結(jié)合《專利審查指南》(2010版)及上述司法解釋,也可認(rèn)為用途特征實(shí)質(zhì)就是功能或效果特征。性能、參數(shù)特征,字面解釋可為:描述的產(chǎn)品的性能或參數(shù);在《專利審查指南》(2010版)中“性能、參數(shù)”特征是組合出現(xiàn),既沒(méi)有對(duì)“性能”和“參數(shù)”進(jìn)行定性區(qū)分,也沒(méi)有對(duì)“性能”和“參數(shù)”進(jìn)行舉例區(qū)分。如此《專利審查指南》(2010版)2. 3.2.5中以表述“性能、參數(shù)特征”作為一個(gè)整體進(jìn)行出現(xiàn);一些觀點(diǎn)認(rèn)為:在對(duì)產(chǎn)品的限定及產(chǎn)品權(quán)利要求的解釋上兩者應(yīng)該等同,沒(méi)有差異。另一些觀點(diǎn)認(rèn)為:“性能、參數(shù)特征”雖然作為一個(gè)整體出現(xiàn),但是“性能”、“參數(shù)”之間用標(biāo)點(diǎn)符號(hào)“、”隔開(kāi),且根據(jù)字面意思理解“性能”和“參數(shù)”兩者還是有實(shí)質(zhì)的差別的。

        “性能”的一種字面解釋是:產(chǎn)品的物理、化學(xué)的特性或參數(shù)。在這種字面解釋下,“性能”和“參數(shù)”實(shí)質(zhì)上是同一個(gè)意思的不同表示形式?!靶阅堋钡牧硪环N字面解釋:產(chǎn)品的功能和性質(zhì)。若“性能”解釋為“功能”,則可能與實(shí)現(xiàn)的功能或效果相關(guān),則此時(shí)若參數(shù)僅特指性能參數(shù),“性能”與“參數(shù)”才對(duì)等。若采用這種解釋,則性能、參數(shù)特征,與前述的用途特征重疊了。如此則《專利審查指南》(2010版)沒(méi)有必要將這兩者進(jìn)行區(qū)分。故筆者傾向后一種解釋,即性能、參數(shù)特征的“性能”和“參數(shù)”實(shí)質(zhì)是相同含義的不同表達(dá),且是用于描述產(chǎn)品的物理、化學(xué)參數(shù)的特征。

        所述性能、參數(shù)特征舉例來(lái)說(shuō),可以利用電磁參數(shù)、光學(xué)參數(shù)等方面的參數(shù),常見(jiàn)的參數(shù)可包括:彈性系數(shù)、導(dǎo)電率等參數(shù)來(lái)限定產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)。

        二、幾類產(chǎn)品特征的法律法規(guī)適用的區(qū)別

        (一)不同的產(chǎn)品特征,對(duì)《專利法》第2條的適用是不同的

        產(chǎn)品權(quán)利要求限定的是請(qǐng)求保護(hù)的產(chǎn)品,涉及產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造、原料、組分等描述的是產(chǎn)品的特點(diǎn);在本文中將產(chǎn)品權(quán)利要求中所使用的特征稱之為產(chǎn)品特征。

        根據(jù)《專利法》和《專利審查指南》(2010版)的規(guī)定,保護(hù)客體產(chǎn)品的申請(qǐng)類型可包括分為兩種,分別是發(fā)明和實(shí)用新型?!秾@ā返?條第1款和第2款規(guī)定如下:發(fā)明,是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。實(shí)用新型,是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。

        《專利審查指南》(2010版)有如下規(guī)定:一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造可能既包括對(duì)產(chǎn)品形狀、構(gòu)造的改進(jìn),也包括對(duì)生產(chǎn)該產(chǎn)品的專用方法、工藝或構(gòu)成該產(chǎn)品的材料本身等方面的改進(jìn)。但是實(shí)用新型專利僅保護(hù)針對(duì)產(chǎn)品形狀、構(gòu)造提出的改進(jìn)技術(shù)方案。

        由《專利法》及《專利審查指南》(2010版)的規(guī)定來(lái)看,若請(qǐng)求保護(hù)的產(chǎn)品的申請(qǐng)類型為實(shí)用新型,嚴(yán)格要求保護(hù)的是產(chǎn)品的形狀或結(jié)構(gòu)。

        如此,利用已知材料限定產(chǎn)品微觀層面的產(chǎn)品權(quán)利要求,是不能滿足實(shí)用新型的特點(diǎn)的。故,若產(chǎn)品權(quán)利要求中所使用的產(chǎn)品特征類型不當(dāng),則有可能產(chǎn)生不是實(shí)用新型的客體不適用的問(wèn)題。

        (二)不同的產(chǎn)品特征,對(duì)《專利法》第26條4款的適用是不同的

        例如,利用用途或功能限定了產(chǎn)品權(quán)利要求某一個(gè)部件,在實(shí)務(wù)中經(jīng)常會(huì)收到審查員指出:不符合《專利法》第26條第4款規(guī)定的清楚性問(wèn)題或支持性問(wèn)題。若在說(shuō)明書具體實(shí)施方式僅有1個(gè)或2個(gè)等較小數(shù)目時(shí),而權(quán)利要求中功能描述進(jìn)行了概括,則可能收到權(quán)利要求得不到說(shuō)明書支持的審查意見(jiàn)。若利用功能描述的特征是發(fā)明點(diǎn)所在,僅以功能特征進(jìn)行描述,則審查員認(rèn)為本領(lǐng)域技術(shù)人員不清楚具體如何實(shí)現(xiàn),則申請(qǐng)人可能收到權(quán)利要求不清楚的審查意見(jiàn)。

        (三)不同產(chǎn)品特征,對(duì)產(chǎn)品權(quán)利要求的解釋力是不同的

        例如《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第4條對(duì)功能性限定權(quán)利要求的保護(hù)范圍進(jìn)行了詮釋:對(duì)于權(quán)利要求中以功能或者效果表述的技術(shù)特征,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合說(shuō)明書和附圖描述的該功能或者效果的具體實(shí)施方式及其等同的實(shí)施方式,確定該技術(shù)特征的內(nèi)容。若采用功能或效果來(lái)限定產(chǎn)品權(quán)利要求,該權(quán)利要求的保護(hù)范圍局限于說(shuō)明書具體實(shí)施方式的記載及具體實(shí)施方式中的等同實(shí)施方式。而等同的實(shí)施方式的要求是非常嚴(yán)格的,進(jìn)一步地,《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》對(duì)等同的實(shí)施方式有如下解釋:

        與說(shuō)明書及附圖記載的實(shí)現(xiàn)上述功能或者效果不可缺少的技術(shù)特征相比,被訴侵權(quán)技術(shù)方案的相應(yīng)技術(shù)特征是以基本相同的手段,實(shí)現(xiàn)相同的功能,達(dá)到相同的效果,且本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在專利申請(qǐng)日無(wú)需經(jīng)過(guò)創(chuàng)造性勞動(dòng)就能夠聯(lián)想到的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該相應(yīng)技術(shù)特征與功能性特征相同。如此綜上所述,若以功能或效果表達(dá)的技術(shù)特征,其在授權(quán)之后的保護(hù)范圍基本上可能局限于專利文件中具體實(shí)施方式所限定的有限實(shí)施方式。

        由于不同產(chǎn)品特征在法律法規(guī)的適用上的差異,則需要在選擇產(chǎn)品特征持慎重態(tài)度,否則可能因?yàn)檫x擇的產(chǎn)品特征不當(dāng),造成申請(qǐng)人的損失。

        三、幾類產(chǎn)品特征的比對(duì)

        基于產(chǎn)品特征的介紹,由于形狀特征和構(gòu)造的特征為直接限定的是產(chǎn)品的形狀和構(gòu)造,可以將形狀特征和構(gòu)造特征歸類產(chǎn)品的直接限定;而使用已知方法名稱限定產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的特征;使用已知材料限定產(chǎn)品形狀、構(gòu)造的特征、用途特征及性能、參數(shù)特征可歸類為:并非直接限定產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的間接限定。

        一方面,直接限定清楚限定了產(chǎn)品的形狀和構(gòu)造;另一方面,直接限定可以通過(guò)產(chǎn)品的外觀或拆卸之后可以簡(jiǎn)單檢測(cè)到的。如此若請(qǐng)求保護(hù)的產(chǎn)品被授予了專利權(quán),在后續(xù)的侵權(quán)鑒定過(guò)程中自然也是相對(duì)容易的。故大部分情況下,很多專利工作者都被推薦或被要求使用直接限定。

        但是在實(shí)際的申請(qǐng)中,產(chǎn)品權(quán)利要求可能有多種形狀或結(jié)構(gòu)實(shí)現(xiàn)同一個(gè)功能,此時(shí)用形狀特征或構(gòu)造特征都無(wú)法全面覆蓋所有的技術(shù)方案,出于特征上位的考慮,申請(qǐng)人或代理師不得不引入性能、參數(shù)特征、用途特征、或已知方法名稱或已知材料來(lái)進(jìn)行產(chǎn)品限定。

        例如,針對(duì)一個(gè)產(chǎn)品包括:部件A和部件B;部件A和部件B可以通過(guò)螺釘連接、通過(guò)卡鉤連接、通過(guò)鏈條連接等多種連接結(jié)構(gòu)進(jìn)行連接。在撰寫該產(chǎn)品權(quán)利要求時(shí),為了全面覆蓋所有的實(shí)施方式,將部件A和部件B的連接結(jié)構(gòu),將該連接結(jié)構(gòu)直接通過(guò)用途特征“連接件”進(jìn)行限定,限定該連接件是連接部件A或部件B的,但是該連接件的具體形狀或構(gòu)造,在獨(dú)立權(quán)利要求或所有權(quán)利要求中都未明確限定。

        此時(shí),在權(quán)利要求中枚舉發(fā)明人已經(jīng)想到的各個(gè)連接結(jié)構(gòu)的形狀或構(gòu)造特征,一方面,不滿足權(quán)利要簡(jiǎn)要概括的要求;另一方面,在權(quán)利要求中枚舉發(fā)明人已經(jīng)想到的各個(gè)連接結(jié)構(gòu)的形狀或構(gòu)造特征,很可能遺漏當(dāng)前未想到的但是同樣可以實(shí)現(xiàn)該功能的連接結(jié)構(gòu),從而沒(méi)有很好的保護(hù)發(fā)明人的發(fā)明構(gòu)思。因此,一般申請(qǐng)人或?qū)@韼煻紩?huì)想辦法,利用性能、參數(shù)、用途、已知方法名稱及已知材料名稱等來(lái)間接限定來(lái)表達(dá)產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造。故從專利申請(qǐng)的實(shí)務(wù)來(lái)講,引入間接限定幾乎是不可以避免的。

        總之,針對(duì)存在多種等不同形狀或構(gòu)造的并列實(shí)施方式的技術(shù)方案,若直接用形狀特征或構(gòu)造特征,都不能涵蓋所有的實(shí)施方式。此時(shí),局限于形狀特征及結(jié)構(gòu)特征的覆蓋范圍小的特點(diǎn),申請(qǐng)人或?qū)@韼熅筒坏孟确艞壷苯酉薅?,并考慮其他間接限定。有鑒于此,本部分會(huì)進(jìn)一步從不同方面比對(duì)幾類產(chǎn)品特征的優(yōu)劣:

        對(duì)于申請(qǐng)類型為發(fā)明的產(chǎn)品權(quán)利要求,上述幾類產(chǎn)品特征可以任意使用。而對(duì)于申請(qǐng)類型為實(shí)用新型的產(chǎn)品權(quán)利要求,間接限定的使用都是有一定的約束條件的。

        在《專利審查指南》(2010版)中明確規(guī)定,權(quán)利要求中應(yīng)當(dāng)盡量避免使用功能或者效果特征來(lái)限定實(shí)用新型,特征部分不得單純描述實(shí)用新型功能,只有在某一技術(shù)特征無(wú)法用結(jié)構(gòu)特征來(lái)限定,或者技術(shù)特征用結(jié)構(gòu)特征限定不如用功能或者效果特征來(lái)限定更為恰當(dāng),而且該功能或者效果在說(shuō)明書中有充分說(shuō)明時(shí),使用功能或者效果特征來(lái)限定實(shí)用新型才可能是允許的。筆者在實(shí)際工作中,也收到過(guò)類似指出請(qǐng)求實(shí)用新型保護(hù)的產(chǎn)品權(quán)利要求不符合第2條第2款的規(guī)定。

        第一種答復(fù)方式是將說(shuō)明書中的用途特征下位的形狀特征或構(gòu)造特征添加到權(quán)利要求中。第二種答復(fù)方式是在意見(jiàn)陳述中承認(rèn)功能特征限定的部件本身是已知的,而請(qǐng)求實(shí)用新型保護(hù)的是該功能特征對(duì)應(yīng)的部件與其他部件的組合等。若是采用第一種答復(fù)方式,可認(rèn)定為是能夠用形狀特征或構(gòu)造特征描述,不符合使用用途特征的情況。而采用第二種答復(fù)方式時(shí),顯然說(shuō)明書中沒(méi)有其他記載(即認(rèn)為使用用途特征才合適的情況)。但是這種答復(fù)方式相當(dāng)于承認(rèn)了該用途特征自身是現(xiàn)有的,然而這可能存在技術(shù)方案捐獻(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

        若使用已知方法名稱的限定產(chǎn)品形狀或構(gòu)造,一方面要求該方法一定是本領(lǐng)域技術(shù)人員已知的,故該已知方法名稱并不能包含新的技術(shù)內(nèi)容;另一方面,針對(duì)申請(qǐng)類型為實(shí)用新型的類型,若已知方法名稱并不能間接表明產(chǎn)品的宏觀形狀或構(gòu)造,也是不允許的。

        筆者認(rèn)為已知方法名稱應(yīng)用在產(chǎn)品權(quán)利要求中,一般是限定某一個(gè)部件的形成方式,或者,限定多個(gè)部件之間的相互作用的產(chǎn)生方式。若這種形成方式或產(chǎn)生方式使用的是已知方法名稱,并不改變產(chǎn)品的形狀和結(jié)構(gòu),則不能應(yīng)用于已知名稱來(lái)限定請(qǐng)求實(shí)用新型保護(hù)的產(chǎn)品權(quán)利要求中。

        例如,用已知溶液A浸泡過(guò)的物品B,該物品A被浸泡過(guò)后,產(chǎn)品形狀或構(gòu)造并未發(fā)生改變,則該物品B和未被已知溶液浸泡過(guò)的物品B區(qū)分開(kāi),不能請(qǐng)求實(shí)用新型的保護(hù)。

        再例如,焊接方式連接部件C和部件D;焊接方式是已知方法名,本領(lǐng)域技術(shù)人員所公知的,焊接方式會(huì)使用到焊接媒介;若部件C和部件D使用焊接方式連接,則部件C和部件D連接之后,在部件C和部件D的連接位置處必然保留有焊接媒介(例如,焊錫),故從該焊接方式這一已知方法名稱,可以確定出包含有部件C和部件D的產(chǎn)品,還包括焊接媒介,且焊接媒介位于部件C和部件D的連接位置處。故相對(duì)于使用螺釘連接部件C和部件D,是可以清楚從形狀和構(gòu)造上區(qū)分開(kāi)的。故焊接方式就是一種可以清楚的間接限定產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的特征。

        若使用已知材料的限定產(chǎn)品形狀或構(gòu)造,同樣一方面要求該材料一定是本領(lǐng)域技術(shù)人員已知的,故該已知方法名稱并不能包含新的技術(shù)內(nèi)容;另一方面,針對(duì)申請(qǐng)類型為實(shí)用新型的類型,若已知材料限定的是產(chǎn)品宏觀層面的形狀或構(gòu)造才被允許。若已知材料限定的是產(chǎn)品的分子、原子、金相層面的微觀層面的人眼不可見(jiàn)的形狀或構(gòu)造特征,這也是會(huì)出現(xiàn)實(shí)用新型保護(hù)客體不適用的問(wèn)題的。

        針對(duì)性能、參數(shù)特征也要求能夠間接限定產(chǎn)品的形狀或結(jié)構(gòu)。在《專利審查指南》(2010版)中沒(méi)有明確規(guī)定其在實(shí)用新型的產(chǎn)品權(quán)利要求中的使用。若按照實(shí)用新型僅保護(hù)產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造的規(guī)定,筆者認(rèn)為借助上述已知材料限定產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的使用,可以用于延展到性能、參數(shù)特征。即若性能、參數(shù)特征不能描述產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的宏觀層面的形狀或構(gòu)造,則可能同樣不能用于請(qǐng)求實(shí)用新型保護(hù)的產(chǎn)品權(quán)利要求;否則同樣會(huì)出現(xiàn)實(shí)用新型保護(hù)客體不適用的問(wèn)題。

        形狀特征、構(gòu)造特征在進(jìn)行侵權(quán)鑒定時(shí),可直接是字面侵權(quán),侵權(quán)解釋力強(qiáng);且形狀或構(gòu)造都是可以觀察或測(cè)量的,侵權(quán)鑒定容易。對(duì)于使用已知方法名稱限定的產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造,若被訴侵權(quán)人可以舉證自己并非使用產(chǎn)品權(quán)利要求中所使用的已知方法名稱,就得到了被訴侵權(quán)產(chǎn)品,則法院會(huì)認(rèn)定不侵權(quán);故侵權(quán)解釋力一定程度上弱于形狀特征、構(gòu)造特征。使用已知方法名稱限定產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造,侵權(quán)請(qǐng)求方可能需要收集被訴侵權(quán)方使用該已知方法名稱制作被訴侵權(quán)產(chǎn)品的證據(jù),這一證據(jù)收集難度大。

        對(duì)于使用已知材料限定的產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造。針對(duì)有些已知材料不用鑒定就可以認(rèn)定侵權(quán),例如,使用透明材料制作的外殼,透明材料限定的是產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造的宏觀特點(diǎn),可以不通過(guò)鑒定機(jī)構(gòu)的專業(yè)鑒定就能認(rèn)定。若對(duì)于請(qǐng)求發(fā)明保護(hù)的產(chǎn)品,保護(hù)的是產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的微觀特征,則需要通過(guò)材料鑒定才能確定。且在一些特定情況下,針對(duì)使用已知材料雖然可以通過(guò)材料的鑒定請(qǐng)求法院認(rèn)定對(duì)方侵權(quán);若被訴請(qǐng)求方提供相反證據(jù),則可即便通過(guò)材料鑒定認(rèn)為最終的產(chǎn)品是一樣的,但是使用的原始已知材料不同的情況下,依然會(huì)被認(rèn)定不侵權(quán)。因此,該特征的侵權(quán)解釋力及鑒定難度的難易程度,取決于該已知材料限定的是產(chǎn)品形狀或構(gòu)造的宏觀特點(diǎn)還是微觀特點(diǎn)。

        對(duì)于性能、參數(shù)特征,可以通過(guò)測(cè)量被訴侵權(quán)產(chǎn)品的性能、參數(shù)來(lái)進(jìn)行被訴侵權(quán)產(chǎn)品的侵權(quán)鑒定,侵權(quán)解釋力也很強(qiáng)。但是劣勢(shì)在于:需要通過(guò)對(duì)被訴侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行性能、參數(shù)的測(cè)量,侵權(quán)鑒定本身的難度增大。

        對(duì)于用途特征,根據(jù)司法解釋,用途特征的侵權(quán)解釋力僅限于說(shuō)明書記載的具體實(shí)施方式及說(shuō)明書具體實(shí)施方式的等同方式。如此,申請(qǐng)人或?qū)@韼熢鞠肜糜猛咎卣鳙@得一個(gè)較大的保護(hù)范圍,若說(shuō)明書沒(méi)有記載足夠多的實(shí)施方式,則同樣會(huì)落空;故用途特征的侵權(quán)解釋力取決于說(shuō)明書的記載。用途特征可以通過(guò)直接應(yīng)用產(chǎn)品就可以得到,侵權(quán)鑒定相對(duì)容易。

        四、幾類產(chǎn)品特征的使用建議

        基于上述幾類產(chǎn)品權(quán)利要求的比對(duì),筆者給出了幾類產(chǎn)品特征的使用推薦順序。

        第一順位:形狀特征、構(gòu)造特征;

        第二順位:性能、參數(shù)特征;

        第三順位:用途特征、使用已知方法名稱或已知材料來(lái)限定產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造。

        在布局產(chǎn)品權(quán)利要求時(shí),還是建議根據(jù)實(shí)際情況選擇所使用的產(chǎn)品特征的類型。例如,若請(qǐng)求保護(hù)的產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造相對(duì)單一,且比較容易利用形狀特征或構(gòu)造特征描述時(shí),首選形狀特征或構(gòu)造特征;若依然選用用途特征,則效果未必明顯,可能還會(huì)引入額外的司法程序。若選擇了使用已知方法名稱或已知材料來(lái)限定產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造,有可能會(huì)出現(xiàn)侵權(quán)鑒定難度大及被訴侵權(quán)人還可能有機(jī)可乘。

        若無(wú)法使用形狀特征或構(gòu)造特征進(jìn)行清楚限定或者無(wú)法覆蓋所有的實(shí)施方式的情況下,筆者建議優(yōu)先考慮性能、參數(shù)特征,雖然在侵權(quán)鑒定上有一定難度,但是從侵權(quán)解釋力和侵權(quán)鑒定的難度等多個(gè)方面來(lái)說(shuō),是僅次于形狀特征或構(gòu)造特征的。

        若形狀特征,構(gòu)造特征、性能、參數(shù)特征均無(wú)法覆蓋所有的實(shí)施方式的情況下,可以考慮在獨(dú)立權(quán)利要求中使用用途特征;然后在從屬權(quán)利要求使用其他產(chǎn)品特征進(jìn)行輔助。例如,在從屬權(quán)利要求中使用覆蓋部分實(shí)施方式的形狀特征、構(gòu)造特征、性能、參數(shù)特征,使用已知方法名稱或已知材料來(lái)限定產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造進(jìn)行中位概括。進(jìn)行中位概括時(shí),各種產(chǎn)品特征的推薦使用順序,依然是:

        第一順位:形狀特征、構(gòu)造特征;

        第二順位:性能、參數(shù)特征;

        第三順位:用途特征、使用已知方法名稱或已知材料來(lái)限定產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造。

        進(jìn)一步地,若使用已知方法名稱或已知材料來(lái)限定產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造比較容易規(guī)避,而當(dāng)前具體實(shí)施方式有足夠多的情況下,則優(yōu)先使用用途特征;否則可以選擇使用已知方法名稱或已知材料來(lái)限定產(chǎn)品的形狀或構(gòu)造。

        總之,在專利申請(qǐng)撰寫時(shí),申請(qǐng)人或?qū)@韼熆梢愿鶕?jù)具體需求,選擇幾類產(chǎn)品特征來(lái)構(gòu)建產(chǎn)品權(quán)利要求;為了更好的保護(hù)產(chǎn)品權(quán)利要求,在描述同一個(gè)部件或部件的相互關(guān)系時(shí),建議也考慮使用多種產(chǎn)品特征進(jìn)行描述,一方面是方便審查階段、授權(quán)后的無(wú)效程序中有供備選的產(chǎn)品特征進(jìn)行替代;另一方面,可以利用不同的產(chǎn)品特征進(jìn)行權(quán)利要求的實(shí)現(xiàn)保護(hù)范圍從大到小的多梯度布局或全面保護(hù)。

        五、結(jié) 語(yǔ)

        綜上所述,在申請(qǐng)產(chǎn)品保護(hù)時(shí),選擇產(chǎn)品特征,需要對(duì)產(chǎn)品特征適用的申請(qǐng)類型、侵權(quán)解釋力及侵權(quán)鑒定的難易程度等多方面進(jìn)行綜合考慮,而不應(yīng)局限于發(fā)明人的技術(shù)描述。

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