文/陳國松 編輯/王莉

隨著近幾年境外投資的爆發(fā)式增長，我國境外投資業(yè)務(wù)已不再局限于新設(shè)或增資境外企業(yè)等簡單的業(yè)務(wù)類型，境外投資的范疇正變得越來越復(fù)雜多樣；與此同時(shí)，監(jiān)管部門對境外投資的審核標(biāo)準(zhǔn)也在不斷提升，穿透式管理正逐步被監(jiān)管部門采納。這些變化對銀行辦理此類業(yè)務(wù)的展業(yè)責(zé)任提出了更高要求。如何在對境外投資業(yè)務(wù)進(jìn)行真實(shí)性、合規(guī)性審核的過程中，執(zhí)行好穿透式管理要求，落實(shí)銀行展業(yè)責(zé)任，是目前各家銀行亟待解決的難題。

業(yè)務(wù)突破

新的形勢下，銀行的境外投資外匯業(yè)務(wù)發(fā)生了以下變化。

變化一：境外投資業(yè)務(wù)范疇不斷延伸。發(fā)改委最新發(fā)布的《境外投資管理辦法》（發(fā)改委令〔2018〕11號），在《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)與備案管理辦法》（發(fā)改委令〔2014〕9號）的基礎(chǔ)上，對境外投資業(yè)務(wù)的主體范圍和核準(zhǔn)備案標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步進(jìn)行了調(diào)整：一是進(jìn)一步明確了境外投資主體范圍，包括各種類型的非金融企業(yè)和金融企業(yè)，并將自然人通過其控制的境外企業(yè)以及港澳臺企業(yè)投資也納入了監(jiān)管。二是明確了對境外企業(yè)“控制”的定義。即所謂“控制”是指直接或間接擁有企業(yè)半數(shù)以上表決權(quán)，或雖不擁有半數(shù)以上表決權(quán)，但能夠支配企業(yè)的經(jīng)營、財(cái)務(wù)、人事、技術(shù)等重要事項(xiàng)。三是再次強(qiáng)調(diào)了通過提供融資、擔(dān)保等方式涉及的境外投資，繼續(xù)納入管理視野，即將境外投資涉及的融資活動(dòng)也納入境外投資監(jiān)管。

變化二：境外投資業(yè)務(wù)類型不斷拓展。《境外投資管理辦法》將境外投資業(yè)務(wù)類型進(jìn)一步具體化，將獲得境外土地所有權(quán)、使用權(quán)等權(quán)益；獲得境外自然資源勘探、開發(fā)特許權(quán)等權(quán)益；獲得境外基礎(chǔ)設(shè)施所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益；新建或改擴(kuò)建境外固定資產(chǎn)；新設(shè)或參股境外股權(quán)投資基金；通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)等投資類型，均明確納入了新增監(jiān)管范圍。特別是通過協(xié)議、信托等方式涉及的境外投資類型，結(jié)合《國家外匯管理局綜合司關(guān)于完善銀行內(nèi)保外貸外匯管理的通知》（匯綜發(fā)〔 2017〕108號）的要求，將對銀行跨境擔(dān)保項(xiàng)下的境外投資業(yè)務(wù)產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。從發(fā)改委發(fā)布的《境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）》來看，新增的限制企業(yè)境外投資的行業(yè)包括：房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部以及在境外設(shè)立無具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或投資平臺。這些新規(guī)增加了銀行對特殊行業(yè)境外投資業(yè)務(wù)的處理難度。

變化三：境外投資業(yè)務(wù)模式不斷豐富。隨著資本項(xiàng)目可兌換的逐步實(shí)施，除傳統(tǒng)的新設(shè)、增資等境外投資模式，還涌現(xiàn)出跨境并購、中概股回歸、境外上市、基石投資、個(gè)人特殊目的公司返程投資及融資、QDLP/QDIE等多種新型境外投資業(yè)務(wù)。其涉及的境外法律、稅收政策、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、行業(yè)慣例、國際評級以及反洗錢等問題，均對銀行的業(yè)務(wù)能力和專業(yè)能力提出了更大的挑戰(zhàn)，境外投資展業(yè)專業(yè)難度加大。

部分新經(jīng)濟(jì)、新業(yè)態(tài)的境外投資模式，打破了銀行對傳統(tǒng)境外投資的認(rèn)知和理解。如互聯(lián)網(wǎng)、私募基金等行業(yè)，普遍存在母小子大、快設(shè)快出的投資情形，但也存在一定的合理性。對這類投資行為是按照實(shí)質(zhì)大于形式通過穿透式審核把握業(yè)務(wù)的真實(shí)合理性，還是按照傳統(tǒng)的展業(yè)思路一刀切進(jìn)行拒絕辦理，均考驗(yàn)著銀行的業(yè)務(wù)處理水平。

業(yè)務(wù)難點(diǎn)

具體來看，在銀行業(yè)務(wù)操作層面，主要遇到以下問題：

難點(diǎn)一：資金來源穿透難以把握。從實(shí)務(wù)中的境外投資案例來看，境外投資資金來源可能存在多層級嵌套和交易結(jié)構(gòu)復(fù)雜化的問題，究竟需要穿透到哪一層級，由于沒有硬性標(biāo)準(zhǔn)和明確規(guī)定，不同銀行、不同業(yè)務(wù)人員把握的尺度會(huì)不盡相同。企業(yè)往往會(huì)綜合不同銀行的審核標(biāo)準(zhǔn)，選擇對自身最有利的條件倒逼銀行的業(yè)務(wù)辦理，導(dǎo)致業(yè)務(wù)辦理時(shí)容易產(chǎn)生糾紛，客戶對銀行的滿意度受到影響。

難點(diǎn)二：資金流向?qū)嵸|(zhì)穿透存在難度。對于多層級境外投資，境內(nèi)銀行很難將資金實(shí)際受益人追蹤到底，最終資金流向是否涉及敏感行業(yè)和地區(qū)無法核實(shí)。通常，境外投資主體只能配合境內(nèi)銀行收集第一手資金流向憑證，而后續(xù)的資金再流動(dòng)，如資本金境外再投資，借款給境外關(guān)聯(lián)公司使用等最終用途，則較難穿透。再比如，部分企業(yè)將境外投資資金用于向交易對手支付貨款/服務(wù)款項(xiàng)，那么交易對手是否為關(guān)聯(lián)方，資金是否存在對倒，是否存在構(gòu)造交易，均難以穿透，很可能出現(xiàn)業(yè)務(wù)盲點(diǎn)。

難點(diǎn)三：信息渠道有限，“三反”要求較難落實(shí)。境外投資涉及的環(huán)節(jié)眾多，資金在境內(nèi)外的流動(dòng)，由于沒有完整信息渠道，存在無法獲得完整資金交易鏈的情況。如部分資金出境后可能又以外商直接投資間接回流，以套取稅收優(yōu)惠政策；部分資金在境外多層級流動(dòng)后，最終可能投資于敏感行業(yè)和地區(qū)，或政策法規(guī)禁止的行業(yè)；部分資金借助貿(mào)易背景周轉(zhuǎn)，最終可能涉嫌洗錢等。同時(shí)，各國銀行對客戶信息的保密要求也各不相同，境內(nèi)銀行很難借助境外銀行獲得真實(shí)的第三方業(yè)務(wù)背景資料；而通過客戶提供，又難以有效判斷單據(jù)的真實(shí)性。

管理原則

穿透的本質(zhì)是要把信息流、資金流的完整流動(dòng)過程跟蹤呈現(xiàn)，確保業(yè)務(wù)的真實(shí)性和合規(guī)性。筆者認(rèn)為，銀行在辦理境外投資業(yè)務(wù)時(shí)，有效的穿透式管理應(yīng)該是遵循審慎處理、分類管理和流向追蹤的原則，將對境外投資交易的穿透和對過程的穿透相結(jié)合，既包括對交易本身的主體資格、交易背景、資金來源等交易要素的穿透，也有涉及對交易過程的資金流向過程的穿透。具體應(yīng)遵循以下原則。

原則一：審慎處理。由于境外投資政策規(guī)定相對抽象和寬泛，各監(jiān)管部門的政策規(guī)定也可能有存在爭議和沖突的地方。在實(shí)際業(yè)務(wù)處理中，大部分業(yè)務(wù)的辦理需要人為把握，不同人員的理解偏差也會(huì)影響業(yè)務(wù)辦理標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一。因此，銀行對于境外投資業(yè)務(wù)應(yīng)審慎辦理，具體做法包括：

（1）復(fù)雜業(yè)務(wù)集中研究討論。

（2）交易穿透：在落實(shí)展業(yè)的前提下，重點(diǎn)就境外投資資金來源、取得境外投資手續(xù)的合法性、時(shí)效性進(jìn)行核查，并對境外資金使用計(jì)劃和實(shí)際受益人進(jìn)行盡職了解。

（3）選擇性辦理業(yè)務(wù)：對于業(yè)務(wù)背景真實(shí)清晰的境外投資業(yè)務(wù)進(jìn)行辦理，對于交易背景無法穿透的境外投資業(yè)務(wù)不予受理。

原則二：分類管理。對于單層級，交易結(jié)構(gòu)簡單清晰的境外投資，經(jīng)盡職審核后可由業(yè)務(wù)人員直接辦理；對于多層級嵌套，交易結(jié)構(gòu)復(fù)雜的境外投資，業(yè)務(wù)辦理時(shí)要求經(jīng)辦人員從嚴(yán)執(zhí)行，按照展業(yè)要求，集體商議論證，落實(shí)投資資金流向和穿透境外最終受益人；對于明顯存在瑕疵或不符合外匯管理規(guī)定的境外投資，以及受資本項(xiàng)目管控的業(yè)務(wù)類型，堅(jiān)決不予受理。

原則三：資金流向追蹤。落實(shí)投資資金境外流向監(jiān)測，涉及有多層級的境外投資，要求第一層級境外企業(yè)在銀行開立NRA賬戶，以確保后續(xù)資金由NRA賬戶直接劃轉(zhuǎn)至最終層級被投資企業(yè)，同時(shí)收集最終層級被投資企業(yè)資金的使用憑證。對于資金匯出后不能及時(shí)使用的情形，要求企業(yè)承諾補(bǔ)充后續(xù)資金流向證明材料；對于與境外子、分行聯(lián)動(dòng)的業(yè)務(wù)，進(jìn)行定期數(shù)據(jù)交換，以保證境外投資資金流向符合外匯管理規(guī)定；對于資金流向異常的企業(yè)，要求客戶及時(shí)做出合理解釋。

管理建議

建議一：設(shè)置穿透式管理的交易標(biāo)準(zhǔn)和界限。實(shí)踐操作中，銀行難以做到無限層級的穿透，既有目前銀行信息技術(shù)水平的制約，也有企業(yè)自身的原因。就后者而言，部分企業(yè)持續(xù)經(jīng)營多年，財(cái)務(wù)人員和銀行經(jīng)辦人員歷經(jīng)更迭，歷史檔案資料收集難度巨大。如一筆涉及境外投資的貸款進(jìn)行多輪再融資后，穿透到最終層級可能是十幾年甚至是幾十年前的業(yè)務(wù)，企業(yè)都很難說清楚業(yè)務(wù)的原委，也很難找到業(yè)務(wù)當(dāng)時(shí)的資料。對此類情況，如果無界限地穿透，既影響企業(yè)經(jīng)營，也不能解決實(shí)際問題，導(dǎo)致很多歷史遺留問題無法解決，最終矛盾仍然集中在企業(yè)和銀行之間。鑒此，建議監(jiān)管部門設(shè)置可操作的穿透層級，制定目前行業(yè)內(nèi)普遍可做到的穿透標(biāo)準(zhǔn)，明確穿透界限。

建議二：以制度形式明確境外投資主體負(fù)有提供資金流向報(bào)告與舉證的義務(wù)與責(zé)任。為加強(qiáng)境外投資管理，可以增加政策相關(guān)規(guī)定，要求境外投資在交割后或?qū)嵤┖?，除?yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)備案義務(wù)外，還需要向銀行提供資金流向的憑證，以確定最終投資目的地及實(shí)際資金用途。通過將提供資金流向與用途憑證納入制度化管理，來解決目前銀行對投資主體無約束力的難題；同時(shí)還應(yīng)明確，在投資主體接受盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)配合監(jiān)管機(jī)構(gòu)、銀行，提供最終用途與資金實(shí)際流向的承諾。

建議三：開設(shè)資本項(xiàng)目信息系統(tǒng)企業(yè)境外投資申報(bào)模塊。要求企業(yè)在完成境外投資外匯業(yè)務(wù)后，應(yīng)登錄系統(tǒng)申報(bào)項(xiàng)目信息內(nèi)容，包括資金流向路徑和用途、境外實(shí)際受益人、境外再投資等核心信息，并將上述申報(bào)作為事后監(jiān)督的重要組成部分，形成自律與他律的共同制約。對于事后檢查發(fā)現(xiàn)為虛假境外投資或申報(bào)信息虛假的境外投資行為，應(yīng)將企業(yè)列入黑名單進(jìn)行懲戒。目前的合規(guī)責(zé)任全部集中在銀行身上，而在銀行穿透式審核存在局限的情況下，作為境外投資的最核心主體企業(yè)來說，也應(yīng)掛鉤外匯監(jiān)管。

建議四：開發(fā)信息共享系統(tǒng)。應(yīng)推進(jìn)大數(shù)據(jù)監(jiān)督平臺建設(shè)，將目前境外投資的管理分散于發(fā)改委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局、商業(yè)銀行等各個(gè)部門的數(shù)據(jù)匯集起來并實(shí)現(xiàn)共享。同時(shí)，通過監(jiān)督平臺的信息備案管理、銀行間資金交易信息記錄等電子數(shù)據(jù)的記錄，實(shí)現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)、境外投資主體、監(jiān)管機(jī)構(gòu)等信息的綜合聯(lián)動(dòng)，使企業(yè)的境外投資進(jìn)一步透明化、一體化。通過信息共享，將可以有效杜絕類似境外投資主體在某一家銀行辦理業(yè)務(wù)受限后又借道在其他銀行辦理類似業(yè)務(wù)等情況的發(fā)生。

業(yè)務(wù)展望

隨著資本項(xiàng)目逐步實(shí)現(xiàn)可兌換，未來資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)必將成為銀行國際業(yè)務(wù)角力的主戰(zhàn)場。正如馬斯洛需求層次理論所揭示的，個(gè)體在解決了基本需求后一定會(huì)爭取更高層級的需要：處于國內(nèi)市場競爭日趨激烈和市場日益飽和情況下的境內(nèi)企業(yè)，為求得生存和發(fā)展，也一定會(huì)爆發(fā)出外延式境外投資的需求。這對于國內(nèi)銀行來說，將是難得的歷史機(jī)遇。

如何在發(fā)展境外投資業(yè)務(wù)過程中落實(shí)穿透式管理要求，兼具效益與合規(guī)雙贏，筆者認(rèn)為以下三點(diǎn)值得境內(nèi)銀行思考：

思考一：厘清境外直接投資在整個(gè)國際業(yè)務(wù)中的定位。在近幾年境外投資業(yè)務(wù)的爆發(fā)式增長熱潮中，銀行已充分體驗(yàn)了業(yè)務(wù)發(fā)展的紅利。特別是跨境并購、中概股回歸、境外上市、基石投資等新型境外直接投資業(yè)務(wù)，對銀行存貸款、中收、跨境結(jié)算量、客戶數(shù)等多重指標(biāo)的帶動(dòng)作用是其他業(yè)務(wù)難以替代的。但境外直接投資業(yè)務(wù)往往伴隨著國內(nèi)資本的大額流出，事關(guān)我國主權(quán)財(cái)富的平衡，因此也是最容易受到國內(nèi)政策調(diào)控的；同時(shí)，也易成為監(jiān)管部門重點(diǎn)關(guān)注的領(lǐng)域。對此，有的銀行在權(quán)衡政策風(fēng)險(xiǎn)后，直接退出不再受理此類業(yè)務(wù)；有的銀行則大幅收緊行內(nèi)審批，變相自由裁量，導(dǎo)致業(yè)務(wù)大起大落，業(yè)務(wù)定位極不明確。在這一過程中，究竟該以何種模式參與這一收益頗豐的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，銀行必須要有清晰的定位。如果決定布局，就要深信不疑，不要跟隨外界變化而隨意調(diào)整定位，否則既影響客戶體驗(yàn)也影響自身的市場聲譽(yù)。

思考二：建立境外投資業(yè)務(wù)穿透式管理內(nèi)控體系。穿透式管理已逐步被監(jiān)管部門接納和采用。鑒此，銀行有必要建立起自身的境外直接投資業(yè)務(wù)穿透式管理內(nèi)控體系，以應(yīng)對復(fù)雜多變的內(nèi)外部環(huán)境。一方面，境外直接投資業(yè)務(wù)鏈條較長，專業(yè)性要求較高，傳統(tǒng)的業(yè)務(wù)管理模式和方法可能很難適應(yīng)新的資本項(xiàng)目變化趨勢；而穿透式管理內(nèi)控體系則有助于銀行完善自身“三反”體系，落實(shí)展業(yè)職責(zé)和義務(wù)，防范業(yè)務(wù)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。另一方面，境外直接投資業(yè)務(wù)應(yīng)涉及的專業(yè)難度較高，因此審核要求和標(biāo)準(zhǔn)難以取得內(nèi)部統(tǒng)一，易導(dǎo)致市場營銷人員、國際結(jié)算人員以及風(fēng)險(xiǎn)管理人員的內(nèi)耗；而穿透式管理內(nèi)控體系則有助于填補(bǔ)銀行在境外投資領(lǐng)域內(nèi)部審核標(biāo)準(zhǔn)的空白，有效避免人為自由裁量，提升業(yè)務(wù)辦理效率。

思考三：打造專業(yè)的境外投資外匯人員隊(duì)伍。對于現(xiàn)有的境外投資業(yè)務(wù)，大部分銀行并未單獨(dú)設(shè)立專業(yè)人員隊(duì)伍，境外投資業(yè)務(wù)與其他類型外匯業(yè)務(wù)的辦理也未明顯加以區(qū)分，業(yè)務(wù)辦理主要依賴于國際結(jié)算人員的專業(yè)判斷。但國際結(jié)算人員日常事務(wù)繁雜，對境外直接投資的模式研究深度不足，業(yè)務(wù)辦理更多地停留在表面真實(shí)性審核，很難滿足監(jiān)管需要。境外投資業(yè)務(wù)涉及的境外法律、稅收政策、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、行業(yè)慣例、國際評級以及反洗錢等問題，均對銀行人員的綜合業(yè)務(wù)能力和專業(yè)能力提出了較高要求。因此要想做大境外投資外匯業(yè)務(wù)，就必須走專業(yè)致勝之路，以專業(yè)化的形象搶占市場先機(jī)。這就需要各家銀行必須將人才隊(duì)伍的打造與儲備放在首位。只有這樣，銀行才能在未來“商行+投行”的轉(zhuǎn)型中立于不敗之地。