文/王銳娟 編輯/任風(fēng)遠

法定公積金、儲備基金、企業(yè)發(fā)展基金在會計記錄上均屬于“盈余公積”科目。近年來，外商投資企業(yè)利潤匯出前未按規(guī)定提取法定盈余公積的問題逐漸引起關(guān)注。筆者梳理了相關(guān)法律規(guī)定，提出了現(xiàn)行利潤匯出管理中存在的問題，并就如何引導(dǎo)企業(yè)合法合規(guī)匯出利潤提出了具體建議。

管理現(xiàn)狀

企業(yè)未按規(guī)定提取法定盈余公積。第一，部分外商獨資企業(yè)未按規(guī)定提取法定盈余公積。根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法》（2016年修訂版）和《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，利潤分配前應(yīng)當提取儲備基金，提取比例不得低于稅后利潤的10%；當累計提取金額達到注冊資本的50%后，可以不再提取。但在實踐中，部分全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，在辦理匯出利潤時并未按規(guī)定提取法定盈余公積，造成實質(zhì)性多付匯。第二，個別中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)違反有關(guān)提取法定盈余公積的法規(guī)。根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（2016年修訂版）和《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》，中外合資經(jīng)營企業(yè)的儲備基金、企業(yè)發(fā)展基金的提取比例，應(yīng)依照企業(yè)章程確定，而公司章程需經(jīng)審批機構(gòu)批準后方能生效。根據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（2016年修訂版）和《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》，中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配應(yīng)按照企業(yè)合同或章程規(guī)定執(zhí)行，且合作企業(yè)的合同、章程均需在審查批準機關(guān)批準后方能生效。但在實踐中，個別中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)決議不提取法定盈余公積，但卻不能提供審批機構(gòu)批準協(xié)議、合同或章程生效的文件，利潤分配決議的有效性存疑。

企業(yè)的審計報告未充分發(fā)揮鑒證作用。《中華人民共和國注冊會計師法》第二十一條規(guī)定，“注冊會計師執(zhí)行審計業(yè)務(wù)出具報告時，不得在明知委托人對重要事項的財務(wù)會計處理與國家有關(guān)規(guī)定相抵觸而不予指明”。注冊會計師應(yīng)根據(jù)“重要性水平”原則，決定是否應(yīng)提示企業(yè)按規(guī)定提取法定盈余公積，并在審計報告中進行披露。實踐中，部分企業(yè)的審計報告沒有披露企業(yè)未提取法定公積金的情況。審計報告作為銀行真實性審核的重要依據(jù)，如果對企業(yè)是否提取法定盈余公積的情況未予披露，可能會誤導(dǎo)銀行的真實性審核。

銀行缺乏專業(yè)知識核實利潤匯出的合理性。目前，銀行主要是根據(jù)企業(yè)提供的審計報告、董事會決議、稅務(wù)備案表等相關(guān)單證審核利潤匯出的真實性，但對企業(yè)的財務(wù)數(shù)據(jù)、審計報告是否合理，通常只進行單證表面的真實性審核，缺乏深入了解。其中一個主要原因，是銀行業(yè)務(wù)人員缺乏對財務(wù)、審計等專業(yè)知識的深入掌握，導(dǎo)致利潤匯出的真實性審核不到位。

財政、稅務(wù)等上游監(jiān)管部門的監(jiān)管存在不足?！吨腥A人民共和國公司法》規(guī)定，“公司不依照本法規(guī)定提取法定公積金的，由縣級以上人民政府財政部門責(zé)令如數(shù)補足應(yīng)當提取的金額，可以對公司處以二十萬元以下的罰款”。但由于企業(yè)眾多，財政部門未能將其全部納入監(jiān)管。而稅務(wù)部門監(jiān)管重心在于保證稅源，在受理外商投資企業(yè)向股東分配利潤申報納稅義務(wù)時，一般情況下不審核外商投資企業(yè)是否按規(guī)定提取了法定公積金，對企業(yè)辦理利潤匯出稅務(wù)備案所填的利潤付匯金額亦審核不足。

外匯管理的相關(guān)法規(guī)尚待明確。《國家外匯管理局關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號）規(guī)定，企業(yè)應(yīng)提供與本次利潤匯出相關(guān)的董事會利潤分配決議（或合伙人利潤分配決議）、稅務(wù)備案表原件、經(jīng)審計的財務(wù)報表；同時在利潤分配前，應(yīng)依法彌補以前年度的虧損。但現(xiàn)行外匯管理法規(guī)未對外商投資企業(yè)分配利潤時提取法定公積金情況進行明確規(guī)定，僅在政策問答（第一期）中做了如下解釋：“根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，按規(guī)定分配；在公司彌補虧損和提取公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。”在實踐中，如果企業(yè)違反規(guī)定將本應(yīng)提取的法定公積金作為利潤匯出境外，導(dǎo)致實質(zhì)性的多付匯，外匯局可能面臨查處依據(jù)不足的情況。

加強對提取法定盈余公積的監(jiān)管

加強與上游監(jiān)管部門的溝通協(xié)作，探索聯(lián)合監(jiān)管。第一，加強外匯局與財政部、商務(wù)部門的溝通協(xié)作，共享未按規(guī)定提取法定盈余公積的企業(yè)信息，以及企業(yè)協(xié)議、合同或章程未經(jīng)商務(wù)部門審批等異常線索，對企業(yè)實施聯(lián)合監(jiān)管。第二，加強外匯局與注冊會計師協(xié)會的溝通，將未按規(guī)定在審計報告中披露企業(yè)法定盈余公積提取信息的會計師事務(wù)所，共享給注冊會計師協(xié)會，由其對相關(guān)情況進行處理，以更好地發(fā)揮審計報告第三方的鑒證功能。第三，加強外匯局與稅務(wù)部門的溝通聯(lián)系。利潤匯出的金額會影響稅源的合理性，外匯局可將未按規(guī)定提取法定公積金的企業(yè)情況共享給稅務(wù)部門處理。

完善外匯管理相關(guān)法規(guī)，明確查處依據(jù)。建議外匯管理法規(guī)進一步明確《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國外資企業(yè)法》關(guān)于利潤分配的相關(guān)規(guī)定，并要求外商獨資企業(yè)和中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)在分配利潤時，嚴格按規(guī)定執(zhí)行。如果在彌補上年虧損或未按規(guī)定提取法定盈余公積之前，向股東分配了利潤，則股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還企業(yè)；未能退還的應(yīng)依法處理。

加強對銀行的監(jiān)管，督促銀行落實展業(yè)原則。第一，提高真實性審核意識。銀行真實性審核不能僅停留在單證表面的真實性上，而是應(yīng)從董事會決議、財務(wù)審計報告等各項數(shù)據(jù)的邏輯性、合理性等角度，分析企業(yè)利潤匯出的真實性。第二，加強業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高人員素質(zhì)。由于利潤匯出涉及較多的財務(wù)、審計、稅務(wù)等專業(yè)知識，通過培訓(xùn)提高人員素質(zhì)，有利于銀行提高真實性審核水平。