趙子明

(中交四公局第五工程有限公司，陜西 西安 710061)

近些年來，雖然我國的建筑行業(yè)法規(guī)體系建設(shè)已經(jīng)取得了一定的成績，但伴隨著建設(shè)項(xiàng)目的日益增多，無論是建設(shè)企業(yè)和是施工單位依然面臨著較大的建設(shè)工程合理法律風(fēng)險(xiǎn)。且風(fēng)險(xiǎn)一旦發(fā)生，責(zé)任歸屬一方將要承擔(dān)起巨大的法律責(zé)任，甚至將企業(yè)推入到生存危機(jī)當(dāng)中。因此，建筑施工單位必須提高自身的法律風(fēng)險(xiǎn)防范能力，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的長期健康、穩(wěn)定發(fā)展。

1 建設(shè)工程合同的法律風(fēng)險(xiǎn)種類

1.1 采購合同

在建筑施工的過程中，會(huì)涉及到多種物資的采購，同時(shí)產(chǎn)生多種物資采購合同。在這些物資采購合同中，就存在很多不合理、不明確、不公平之處，給其它后續(xù)工作帶來諸多風(fēng)險(xiǎn)隱患。例如在機(jī)械設(shè)備采購合同中，只標(biāo)明了采購價(jià)格和生產(chǎn)廠家，卻缺少設(shè)備名稱、種類、型號、規(guī)格、維修方式、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等重要信息；還有一些合同缺少當(dāng)事人簽名，或存在提供信息和有效證件信息不符的問題。對方一旦出現(xiàn)違約行為，無法通過這種信息不全的采購合理進(jìn)行追責(zé)，給違約方逃避責(zé)任提供了可乘之機(jī)。

1.2 分包合同

現(xiàn)階段，很多施工單位會(huì)將部分施工環(huán)節(jié)進(jìn)行分包，分包的內(nèi)容、形式有多種多樣，承包方所承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)也不盡相同。在這種情況下，雙方簽訂的分包合同就顯得非常重要了。但實(shí)際情況是很多分包合同并不具有任何法律效力，所謂的分包合同只是形同虛設(shè)而已，還有些總承包單位根本不與分包單位簽訂合同，造成很多不合法的轉(zhuǎn)包和分包現(xiàn)象。例如由于分包單位根本不具備施工資質(zhì)，只能將承包項(xiàng)目進(jìn)行再次轉(zhuǎn)包，最終導(dǎo)致施工責(zé)任不明、拖欠工程款、拖欠農(nóng)民工工資等一系列風(fēng)險(xiǎn)問題。

1.3 擔(dān)保合同

施工單位在進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保時(shí)，往往會(huì)涉及到很大的金額。一旦擔(dān)保業(yè)務(wù)出現(xiàn)問題，就會(huì)對企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益造成極大的沖擊和影響。具體的說，擔(dān)保合同風(fēng)險(xiǎn)主要包括：合同內(nèi)容不具法律效力、高報(bào)金額、合同內(nèi)容與實(shí)際情況不符、合同雙方責(zé)任劃分不明確等等。

1.4 勞動(dòng)合同

勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)主要是來自于施工單位與施工人員之間的法律糾紛問題。具體風(fēng)險(xiǎn)包括：短期雇傭不簽訂勞動(dòng)合同，或者一些關(guān)鍵性條款內(nèi)容不夠明確；或存在霸王條款，個(gè)別約定不合法、不合理；合同內(nèi)容與我國相關(guān)法律不能有效吻合，導(dǎo)致勞動(dòng)合同不具任何法律效力。

2 工程合同的階段性風(fēng)險(xiǎn)

2.1 合同簽訂階段

施工單位在合同簽訂階段的風(fēng)險(xiǎn)問題主要包括：首先，在招標(biāo)環(huán)節(jié)中，對相關(guān)單位的經(jīng)營資質(zhì)營審核不細(xì)致、不到位。其次，在合同條款中，對雙方的利益、責(zé)任和義務(wù)劃分得不夠明確，也缺乏合理性；還有，合同內(nèi)容與國家的法律法規(guī)相違背，沒有體現(xiàn)出公平性與公正性，合同中存在大量的漏標(biāo)和暗箱操作等問題。

2.2 合同履行階段

合同履行是雙方對合同內(nèi)容給予保障和落實(shí)的主要階段。因此，這一環(huán)節(jié)對于建設(shè)工程來說非常重要。但是，在雙方履行約定的過程中，卻存在著很多的風(fēng)險(xiǎn)隱患。具體表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：首先，業(yè)主在履行合同的過程中存在某種違約行為，但施工單位卻沒有及時(shí)發(fā)現(xiàn)，或沒有及時(shí)做出反應(yīng)，最后導(dǎo)致施工單位的經(jīng)濟(jì)利益或社會(huì)效益遭受損失；其次，施工單位在履行合同的過程中，不能對執(zhí)行過程進(jìn)行有效管控，導(dǎo)致施工合同執(zhí)行不到位或不充分，對各類合同文件管理的效果也不夠好，嚴(yán)重影響著合同的執(zhí)行效果。

2.3 合同終止階段

之所以現(xiàn)階段工程合同存在很大的風(fēng)險(xiǎn)隱患，是因?yàn)橐恍┦┕挝缓鲆暳撕贤兄购蟮娘L(fēng)險(xiǎn)防范措施，往往都是片面地認(rèn)為合同的風(fēng)險(xiǎn)僅僅存在于合同簽訂和合同履行階段，覺得合同終止階段不會(huì)對自身造成什么負(fù)面影響和傷害。其實(shí)，這種想法是錯(cuò)誤的。如果在這一階段施工單位對合同資料保管得不夠到位或不夠嚴(yán)密，就容易導(dǎo)致合同中的保密信息外泄，或被不些不法分子所利用，給企業(yè)帶來極大的風(fēng)險(xiǎn)隱患。

3 建設(shè)工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施

3.1 完善相關(guān)管理制度

要想實(shí)現(xiàn)建設(shè)工程合同的有效管理，首先要建立起完善的合同管理制度。對施工中的具體情況進(jìn)行全面、細(xì)致的審查，并結(jié)合審查結(jié)果或工程現(xiàn)狀對可能出現(xiàn)的糾紛情況進(jìn)行預(yù)測，從而對合同中不明確、不合理以及不合法的條款給予糾正，或通過雙方和協(xié)商進(jìn)行修訂。在合同起草階段，雙方要對條款內(nèi)容進(jìn)行積極的補(bǔ)充與完善，這對于施工合同的最終確定、審批與會(huì)簽等環(huán)節(jié)來說都是非常重要的。企業(yè)要想很好規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)，就要提高施工單位的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格把控相關(guān)審核流程，最大限度的提高合同的法律效力，使自身利益在法律的框架內(nèi)得到有效保護(hù)。

3.2 強(qiáng)化責(zé)任意識與法律意識

為了避免合同履行過程中出現(xiàn)不可控的風(fēng)險(xiǎn)，想要想盡一切辦法強(qiáng)化建設(shè)單位和施工單位的法律意識，使雙方能夠充分地了解和學(xué)習(xí)與建筑行業(yè)相關(guān)的法規(guī)法律和制度政策，確保工程合同的各項(xiàng)內(nèi)容與相關(guān)法律規(guī)定的高度契合。企業(yè)也要積極主動(dòng)地提高自己的責(zé)任意識與法律意識，保證建筑工程合同各項(xiàng)內(nèi)容的科學(xué)性、合法性與嚴(yán)謹(jǐn)性。只有這樣，才能從根本上減少由責(zé)任問題而引發(fā)的各類法律糾紛，保證施工過程的順利推進(jìn)，提高了建設(shè)工程合同的踐行力與約束力。

3.3 對履行合同的過程加強(qiáng)監(jiān)管

強(qiáng)有力的過程監(jiān)管能夠保證合同的有效執(zhí)行，確保各項(xiàng)條款的有效落實(shí)。施工單位要主動(dòng)聯(lián)合建設(shè)企業(yè)和相關(guān)主管部門，對施工過程進(jìn)行監(jiān)管，確保每一個(gè)環(huán)節(jié)都符合質(zhì)量要求。針對合同中的主要條款，相關(guān)的人員要根據(jù)施工進(jìn)度對相關(guān)條款的落實(shí)情況進(jìn)行全面細(xì)致、及時(shí)到位的檢查。只有這樣，才能有效保障合同條款的落實(shí)情況。與此同時(shí)，施工單位還有不斷完善自身的獎(jiǎng)勵(lì)措施與懲治辦法，對于在防范法律風(fēng)險(xiǎn)工作中具有突出貢獻(xiàn)者，要給予相應(yīng)的獎(jiǎng)勵(lì)，對于給企業(yè)帶來風(fēng)險(xiǎn)或造成損失的人員，要視情況給予一定的處罰，最大限度地避免由于法律風(fēng)險(xiǎn)對企業(yè)以及工程項(xiàng)目所造成的影響。

3.4 提高管理人員的業(yè)務(wù)水平

對于建筑工程的承建雙方企業(yè)來說，合同管理人員的綜合素質(zhì)與專業(yè)能力在很大程度上決定了合同法律風(fēng)險(xiǎn)的等級。因此，必須加強(qiáng)合同管理人員的業(yè)務(wù)水平、道德修養(yǎng)、責(zé)任意識與敬業(yè)精神，進(jìn)而提升他們的綜合素質(zhì)水平。企業(yè)可以面向相關(guān)人員開展定期或不定期的培訓(xùn)，規(guī)定合同管理人員必須持有從業(yè)資格證才能上崗，也可以結(jié)合培訓(xùn)內(nèi)容進(jìn)行業(yè)務(wù)考核，確保培訓(xùn)的實(shí)際成效。只有這樣，才能使合同管理人員的業(yè)務(wù)水平獲得真正意義上的提升。

4 結(jié)束語

在建筑行業(yè)中，不論是建設(shè)單位還是施工單位，合同法律風(fēng)險(xiǎn)都會(huì)或多或少的存在，企業(yè)應(yīng)將其視為推動(dòng)自身快速成長的動(dòng)力。在日常經(jīng)營和施工管理的過程中，不斷完善自身的管理體系，做好工作人員培訓(xùn)工作，從而對法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效控制與防范，使企業(yè)能夠在可控的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)健康發(fā)展，強(qiáng)化企業(yè)在面對風(fēng)險(xiǎn)時(shí)的應(yīng)變能力與盈利能力。

[1] 祝連波，路景艷.我國建筑施工單位法律風(fēng)險(xiǎn)研究文獻(xiàn)綜述[J].建設(shè)監(jiān)理，2013，(09)：47-49.

[2] 張變.建筑施工單位法律風(fēng)險(xiǎn)防范[J].法制與社會(huì)，2013，(11)：241-248.

[3] 趙先鋒.建筑施工單位勞動(dòng)用工存在的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范措施[J].法制博覽，2015，(14)：177.