摘要：我國《刑法》中對于領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪有明確地規(guī)定，說明刑法對于傳銷行為的深入調(diào)整步入了實質(zhì)性的發(fā)展時期。然而，在司法實踐中這一罪名還是具有一定的適用障礙，主要有罪狀描述太細(xì)造成的適用受阻，或者是過輕的量刑所造成的適用范圍逐漸縮小，和犯罪主體的規(guī)定太窄會造成法律適用出現(xiàn)障礙。因此，本文將對領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的使用障礙和解決方案進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞：領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪；使用障礙；解決方案

中圖分類號：D924.3文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）26-02167-02

作者簡介：鄭歡（1994-），女，漢族，浙江人，吉林財經(jīng)大學(xué)，碩士在讀，研究方向：刑法學(xué)。

現(xiàn)階段，傳銷不只是要求銷售和購買商品與服務(wù)，而是提出繳納“入門費”的要求，進(jìn)而獲得能夠發(fā)展下線的資格，根據(jù)下線人數(shù)得到一定的報酬。該方式下的傳銷是一種沒有“經(jīng)營活動”的罪行，不能用非法經(jīng)營的罪對其進(jìn)行定罪和處罰，然而卻存在很嚴(yán)重的刑事處罰，所以，在我國《刑法修正案（七）》當(dāng)中，規(guī)定了組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的行為，這是我國法律逐漸成熟的一種標(biāo)志，然而，這一罪名還在司法實踐中有一定的障礙。因此，需要對其進(jìn)行深入分析。

一、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的適用障礙分析

（一）犯罪主體的規(guī)定比較窄造成法律適用出現(xiàn)障礙

我國刑法明確規(guī)定領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的犯罪主體主要是組織者與領(lǐng)導(dǎo)者，《刑法修正案（七）>》解讀》當(dāng)中也提出：“傳銷活動的組織者和領(lǐng)導(dǎo)者是犯罪行為的犯罪主體，是我國法律打擊的重點。就一般傳銷的參與者來說，其是違法人員，同時，還是受害人群，法律給予一定的行政處罰以及教育?！比绱艘粊?，可以徹底地對傳銷組織進(jìn)行瓦解，避免出現(xiàn)新的傳銷組織，但在打擊范圍上并不是太大。此外，解釋中還提出，傳銷參與者不成立組織和領(lǐng)導(dǎo)的傳銷活動罪，然而，傳銷參與者還是該罪行的受害人群，并不構(gòu)成犯罪。傳銷活動具有大規(guī)模的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，在網(wǎng)絡(luò)最頂層的是非常少的人群，一些參加人員維持著網(wǎng)絡(luò)的運作。該人群幫助領(lǐng)導(dǎo)者實施欺騙行為，騙取錢財，具有嚴(yán)重的主觀惡性，因此，必需實施刑事處罰。除此之外，由犯罪構(gòu)成層面進(jìn)行分析，傳銷參與者還是會構(gòu)成詐騙和集資詐騙等罪行，當(dāng)傳銷活動組領(lǐng)導(dǎo)者用領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪進(jìn)行定罪時，對傳銷活動的參加人員以集資詐騙罪進(jìn)行定罪，就會導(dǎo)致不公平的現(xiàn)象出現(xiàn)。所以，在傳銷活動參與人員的法律適用方面是兩難處境。

（二）詳細(xì)地罪狀描述造成適用受阻的問題

打擊犯罪行為，比較好的方式就是能夠在刑法中進(jìn)行明確規(guī)定。然而，社會具有一定的復(fù)雜性和變化性，不能做到全面地立法。就像哈羅德·伯曼所說，人類智慧的頭腦與文字理論并不能取代復(fù)雜的社會規(guī)定閱。所以，立法人員總是不具體地描述行為，只是規(guī)定該行為的本質(zhì)，提升了法律本身的適用性。

領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪詳細(xì)地描述了罪狀，希望可以得到更好的效果，然而，結(jié)果并不是如此。比如，廣西所進(jìn)行了“純資本運作”，其中，主要的方式是帶領(lǐng)被發(fā)展人員在廣西發(fā)展的建設(shè)中進(jìn)行授課，并宣傳所謂的“純資本運作”，政府給予相關(guān)項目一定的支持，就一定能夠達(dá)到高回報率方式的引誘和欺騙，使得很多被發(fā)展的人員都投入更多的款項，隨后，還會積極地發(fā)展下線，還會由下線所繳納的款項當(dāng)中獲得一定的返利。表現(xiàn)上看到的是“純資本的運作”行為，其實應(yīng)該將其認(rèn)定為傳銷組織，然而對照組織和領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪中有明確地規(guī)定，“純資本運作”與該罪的罪狀表述是基本一致的，符合傳銷的基本特征，然而卻不和“以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動為名”的傳銷組織條件相符合，只是資金運作，沒有任何一種具體的經(jīng)營活動。該類型由于條件規(guī)定所造成的適用障礙的現(xiàn)象導(dǎo)致領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的效果大打折扣。

（三）過輕的量刑使得適用范圍逐漸縮小

組建并領(lǐng)導(dǎo)傳銷組織，會嚴(yán)重影響公民的財產(chǎn)安全，也就是企圖利用各種方法騙取他人的財產(chǎn)，并對人身自由進(jìn)行控制，具有一定的非法占有意識。建立傳銷組織的主要目的是利用編造快速地致富神話故事，誘騙下線加入，然后由下線進(jìn)行下線的發(fā)展，進(jìn)而獲得更多的入門費，并用所繳納的費用維持運作，這是傳銷組織徹底被瓦解的重要原因?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸烦雠_前，在司法實踐過程中比較多見的一種方式即是，把騙取財物作為主要目的的一些非法傳銷的行為認(rèn)定為集資詐騙和合同詐騙以及普通的詐騙等。實行《刑法修正案（七）》后，用傳銷的方式對財物進(jìn)行騙取的行為是不是應(yīng)該用領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪進(jìn)行定性，這一問題是否定的，主要原因是因為該行為足以構(gòu)成刑事犯罪。

生活當(dāng)中，犯罪行為人領(lǐng)導(dǎo)傳銷的主要目的是騙取財物，即為詐騙行為，所以，領(lǐng)導(dǎo)傳銷是一行為觸犯數(shù)罪名的想象競合犯，刑法應(yīng)該給予重罰。按照詐騙罪和集資詐騙罪與合同詐騙等多種法條的規(guī)定，涉嫌巨大數(shù)額或者是情節(jié)比較嚴(yán)重的罪行，應(yīng)該給予十年以上的有期徒刑和無期徒刑，對于集資詐騙的犯罪行為而言，數(shù)額尤其巨大的對國家與人民自身的利益形成重大影響的給予處無期徒刑和死刑的處罰，如果組織領(lǐng)導(dǎo)的傳銷罪情節(jié)較嚴(yán)重，就要給予五年以上的有期徒刑，詐騙罪和集資詐騙罪與合同詐騙罪具有較高的明顯性，導(dǎo)致領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪本身的適用范圍逐漸縮小。因為領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的起刑點并未對數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行明確規(guī)定，沒有騙取到財物和僅騙取了少部分的財物定性為入罪，比詐騙罪和集資詐騙罪的罪行更加地嚴(yán)重，適用空間充足，此外，領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪和詐騙罪與集資詐騙罪，還有合同詐騙罪在刑法中的量刑標(biāo)準(zhǔn)存在差異。

二、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的使用障礙解決方案分析

（一）該罪行最高刑和詐騙罪始終一致

詐騙罪對最高刑的規(guī)定是無期徒刑，規(guī)定的集資詐騙罪等特殊的詐騙罪最高刑是死刑，對不同騙犯罪自身的性質(zhì)與產(chǎn)生的社會危害性，還有傳銷行為人不但屬于受害人員，同時還是害人人群的原因，加之，刑法所尊崇的謙抑性原則和死刑慎用的精神，可以把傳銷詐騙罪最高刑的規(guī)定和詐騙罪的最高刑的規(guī)定始終一致。

（二）用傳銷詐騙罪取代領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪

一是，簡明扼要地描述罪狀，主動參加人員要納入到刑事的處罰中?？梢砸娨娦庞每ㄔp騙罪相關(guān)罪狀的表述，把該罪規(guī)定成，“目的為非法占有的傳銷詐騙組成……”“前款所稱的非法傳銷的活動主要是指，參加人員必需繳納費用和購買商品與服務(wù)等不同獲得資格，根據(jù)組成層級，給予人員一定的報酬，誘惑參加人員繼續(xù)發(fā)展下線，騙取財物的犯罪行為?！边@樣的規(guī)定不是給予領(lǐng)導(dǎo)者與參加者一樣的刑罰，是需要按照行為人的不同以及犯罪行為，還有所造成的后果進(jìn)行針對性地處罰，此外，需要對只是成立傳銷組織，并沒有騙得財物的現(xiàn)象，要按照犯罪預(yù)備進(jìn)行相關(guān)處理。

二是，法條需要安放在《刑法》的第二百二十四條之一的位置，如此的規(guī)定具有一定的好處，按照《刑法》所規(guī)定的第231條，“單位犯本節(jié)第二百二十一條至二百三十條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰?！比绱艘粊恚梢钥闯?，傳銷詐騙罪對社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展造成了不利影響，可以在技術(shù)上對單位犯罪進(jìn)行規(guī)定，形成一個比較嚴(yán)密的法網(wǎng)。

三、結(jié)束語

綜上所述，領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪已經(jīng)在我國法律中有了明確地規(guī)定，該罪行對于人們的生活產(chǎn)生嚴(yán)重影響，國家早已加強(qiáng)重視力度，近年來，國際傳銷立法逐漸完善，可以看出，該罪行最終會被與市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展中適合的直銷和經(jīng)營等銷售模式取代，同時，我國人民群眾逐漸提升了法律意識，毋庸置疑，必將對非法傳銷的活動鏟除，推動社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展。

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