周曉鴻　王洲

摘要：公司法司法解釋二中規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東因履行義務(wù)不及時(shí)，導(dǎo)致公司清算所需要的資料、財(cái)產(chǎn)、文件等滅失，進(jìn)而導(dǎo)致公司清算不能的，債權(quán)人得主張股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。此規(guī)定雖然更好的保護(hù)了債權(quán)人的利益，但仍然不完善，特別是對(duì)股東之間的責(zé)任認(rèn)定不清，實(shí)踐中導(dǎo)致小股東利益受不正當(dāng)損失之偏頗。本文以一則案例為引導(dǎo)，對(duì)上述問(wèn)題做一論述。

關(guān)鍵詞：清算；股東；責(zé)任

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2018）26-0145-02

作者簡(jiǎn)介：周曉鴻（1966-），男，江蘇無(wú)錫人，本科，二級(jí)律師，江蘇崇安律師事務(wù)所，主任，研究方向：公司法；王洲（1987-），男，江蘇無(wú)錫人，本科，初級(jí)職稱(chēng)，任職于長(zhǎng)江證券股份有限公司，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

【案例】某有限責(zé)任公司由于違法經(jīng)營(yíng)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，進(jìn)入清算階段，大股東逃避責(zé)任無(wú)法取得聯(lián)絡(luò)，清算組自始未能成立，債權(quán)人起訴公司及其股東要求公司清償其所負(fù)債權(quán)人債務(wù)并要求該公司所有股東對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，法院最終判決支持訴請(qǐng)。案件進(jìn)入執(zhí)行階段，大股東財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至國(guó)外，持股1%的小股東最終實(shí)際承擔(dān)了近80%的債務(wù)，對(duì)剩余20%的債務(wù)仍然附有連帶責(zé)任。

以上案情雖簡(jiǎn)單，但是實(shí)際上卻暴露了一個(gè)單一條文忽略的問(wèn)題，就是債權(quán)人利益保護(hù)和小股東利益保護(hù)的沖突問(wèn)題。從以上案例來(lái)看，小股東的利益和債權(quán)人的利益此消彼長(zhǎng)，如何解決這方面的矛盾，公司法其實(shí)沒(méi)有做進(jìn)一步的規(guī)定。要分析這個(gè)問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行剖析：

首先，資料無(wú)法清算全體股東對(duì)外應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任，責(zé)任范圍如何。小股東有如何權(quán)利。

其次，在明確責(zé)任范圍之后，全體股東內(nèi)部如何定責(zé)，是否一定是全部連帶責(zé)任。

最后，是否應(yīng)當(dāng)賦予小股東一定的抗辯權(quán)。

一、資料無(wú)法清算全體股東之責(zé)任范圍認(rèn)定

（一）應(yīng)當(dāng)允許利益相關(guān)人舉證公司的實(shí)際資產(chǎn)，以確定損害債權(quán)的范圍

按照侵權(quán)法的理論，侵害人的賠償范圍應(yīng)當(dāng)是受害人的實(shí)際受損范圍。公司解散后，股東因未能及時(shí)履行清算義務(wù)，在拖延清算的期間內(nèi)公司的清算資料毀損、滅失，導(dǎo)致公司清算不能，實(shí)際上也就無(wú)法計(jì)算公司的實(shí)際償債能力，也就無(wú)法計(jì)算債權(quán)人的實(shí)際損失。在這種情形下，我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)首先由相關(guān)股東或者債權(quán)人等利益相關(guān)人舉證公司的實(shí)際償債能力。如果在實(shí)際審理時(shí)依債權(quán)人或者利益相關(guān)人的舉證可以舉證公司應(yīng)有的償債能力，應(yīng)當(dāng)以其為依據(jù)確定債權(quán)的損害范圍，而不能一概將資料缺失的清算義務(wù)人的責(zé)任視為無(wú)限連帶責(zé)任。①一言以蔽之，在實(shí)踐中，法院應(yīng)當(dāng)給利益相關(guān)人舉證公司的實(shí)際償債能力留下余地，并由此確定清算義務(wù)人的實(shí)際責(zé)任范圍，在能夠確定債權(quán)人的的實(shí)際損害范圍時(shí)，則不論清算義務(wù)人的主觀過(guò)錯(cuò)為何均應(yīng)以其為準(zhǔn)。如此，可以在第一層面賦予小股東自行救濟(jì)的權(quán)利，避免小股東消極應(yīng)訴。

（二）在無(wú)法舉證時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)責(zé)任人（有限公司股東）過(guò)錯(cuò)進(jìn)行推定

此類(lèi)情形下過(guò)錯(cuò)分類(lèi)可以分為過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致無(wú)法清算和非過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致無(wú)法清算，前者又可以分為故意和過(guò)失兩種情形，不同情況下清算義務(wù)人的責(zé)任應(yīng)當(dāng)是不同的。

1.當(dāng)清算義務(wù)人故意毀損公司主要財(cái)產(chǎn)或者其它清算資料而致公司無(wú)法清算或者無(wú)法部分清算時(shí)，讓清算義務(wù)人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任作為懲罰無(wú)可非議，也不違反侵權(quán)責(zé)任法的法理。

2.當(dāng)清算義務(wù)人能夠證明是過(guò)失所致公司資料缺失無(wú)法清算時(shí)，理應(yīng)對(duì)其責(zé)任范圍進(jìn)行限制，以區(qū)別于故意侵權(quán)的情形，否則將造成立法上的空擋。例如，對(duì)于重要的會(huì)計(jì)賬簿、資產(chǎn)資料等疏于保管，導(dǎo)致資產(chǎn)滅失，則屬此種情形。我們建議以公司注冊(cè)資本作為清算義務(wù)人過(guò)失導(dǎo)致公司資料缺失時(shí)清算義務(wù)人責(zé)任范圍的法律推定標(biāo)準(zhǔn)。有限責(zé)任公司的股東，其即是債務(wù)人的股東，又是債權(quán)人的侵權(quán)人，具有雙重身份，其仍應(yīng)受到公司有限責(zé)任在一定程度上的保護(hù)。而公司注冊(cè)資本作為公司對(duì)外擔(dān)保的范圍，為公司對(duì)外償債能力的基本保證，在無(wú)法舉證公司實(shí)際償債能力，而清算義務(wù)人又能舉證自己不存在故意侵權(quán)的情況下，法律應(yīng)只能以此為標(biāo)準(zhǔn)推定公司的償債能力。

3.當(dāng)清算義務(wù)人能夠舉證資料缺失是因第三人或者不可抗力等非清算義務(wù)人過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致的，則應(yīng)按侵權(quán)行為法的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則減輕或免除清算義務(wù)人的責(zé)任。此種情況下，如果資料缺失發(fā)生在拖延清算之前，即拖延清算與資料缺失沒(méi)有因果關(guān)系，則清算義務(wù)人免責(zé)；如果資料缺失發(fā)生在清算期限之外，則拖延清算系資料缺失的間接原因，仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分責(zé)任，但應(yīng)但適當(dāng)減輕。

當(dāng)然，舉證清算義務(wù)人的主觀過(guò)錯(cuò)程度的舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)在于清算義務(wù)人，如果舉證清算義務(wù)人無(wú)法舉證資料缺失不是由其故意所致，則由其承擔(dān)完全的補(bǔ)充連帶責(zé)任。因?yàn)楣就獠康膫鶛?quán)人對(duì)公司內(nèi)部的事宜無(wú)法知曉，讓其承擔(dān)舉證責(zé)任未免不公。

小結(jié)：《解釋二》一概將清算義務(wù)人對(duì)公司資料缺失無(wú)法清算時(shí)的公司債務(wù)承擔(dān)全部連帶責(zé)任缺乏合理性，應(yīng)當(dāng)首先允許利益相關(guān)人的舉證公司的資產(chǎn)狀況，以確定債權(quán)收到的損害。在無(wú)法舉證時(shí)，再根據(jù)清算義務(wù)人的過(guò)錯(cuò)程度進(jìn)行法律推定，讓其中故意毀損清

算資料的清算義務(wù)人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，在清算義務(wù)人無(wú)法舉證自己系一般過(guò)失的情況下，應(yīng)當(dāng)推定其系故意侵權(quán)。

二、股東內(nèi)部責(zé)任的厘定

（一）過(guò)錯(cuò)推定原則為理清股東內(nèi)部責(zé)任的首要方法

例如，當(dāng)清算義務(wù)人故意毀損清算資料，由故意毀壞人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，其它清算義務(wù)人因沒(méi)有制止該行為負(fù)有過(guò)錯(cuò)而承擔(dān)次要責(zé)任（有意思聯(lián)絡(luò)的視為共同故意）。清算義務(wù)人過(guò)失導(dǎo)致資料缺失，比如保管不善等，應(yīng)當(dāng)由清算資料的保管義務(wù)人承擔(dān)主要責(zé)任，其它清算義務(wù)人承擔(dān)次要責(zé)任。

（二）應(yīng)當(dāng)將股權(quán)比例作為第二標(biāo)準(zhǔn)

股權(quán)比例一方面代表著股東權(quán)利（包括表決權(quán)、分紅權(quán)等）的大小比例，從另一個(gè)角度看其實(shí)也代表各個(gè)股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的范圍的大小。在依過(guò)錯(cuò)推定原則確定清算義務(wù)人的主次責(zé)任之后，各股東之間的責(zé)任建議應(yīng)當(dāng)按照股權(quán)比例來(lái)區(qū)分。因此，這里我們建議將股權(quán)比例作為區(qū)分股東責(zé)任的第二標(biāo)準(zhǔn)，以區(qū)分同等責(zé)任情況下的股東責(zé)任，為實(shí)踐中更公平適用《解釋二》十八條增加可行性。

三、應(yīng)當(dāng)賦予小股東舉證其不應(yīng)擔(dān)責(zé)之權(quán)利

作為公司股東，享受公司權(quán)利，當(dāng)然也附有股東義務(wù)，小股東不得因其未實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)而免于股東責(zé)任。但是小股東非實(shí)際控制股東，其權(quán)利范圍有限。對(duì)外承擔(dān)責(zé)任應(yīng)當(dāng)遵循權(quán)利和責(zé)任匹配的原則進(jìn)行厘定。公司法賦予小股東的權(quán)利分以下幾種情形，相應(yīng)的抗辯理由也應(yīng)當(dāng)如下：

（一）提議成立清算組的權(quán)利

依據(jù)公司法第一百八十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組成員為有限責(zé)任公司的股東，任何一個(gè)股東都應(yīng)當(dāng)依法履行上述清算義務(wù)。因此，少數(shù)股東在清算組成立期間內(nèi)應(yīng)當(dāng)及時(shí)提醒公司大股東及其他股東成立清算組。但是其權(quán)利有限，假設(shè)其提出成立清算組未果，其自身又無(wú)法實(shí)際履行清算義務(wù)的，則應(yīng)當(dāng)免責(zé)。

（二）公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東均享有知情權(quán)

如公司進(jìn)入清算階段，發(fā)現(xiàn)其他股東未有成立清算組之意愿，或者雖成立清算組但無(wú)法知曉清算資料的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)行使自身權(quán)利維護(hù)自身利益，包括但不限于查閱、復(fù)制公司章程、會(huì)議紀(jì)要、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等。如被拒絕或者無(wú)法行使，則可在清算之訴中以此進(jìn)行抗辯免責(zé)。

綜上，我們厘定了有限責(zé)任公司資料缺失無(wú)法清算之責(zé)任認(rèn)定的邏輯，但是實(shí)踐中情況可能較為復(fù)雜，應(yīng)當(dāng)綜合利用上述原則和規(guī)則，在公平、合法、合理的基礎(chǔ)上對(duì)小股東定責(zé)。

[注釋]

①我們認(rèn)為，從侵權(quán)的角度考慮不存在公司有限責(zé)任的放棄一說(shuō)，該理由只存在于揭開(kāi)公司面紗制度之中，有學(xué)者將其混同.

[參考文獻(xiàn)]

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