吳雨琦

何家弘教授提出，就司法證明方式的歷史而言，人類在經(jīng)歷了“神證”“人證”及“物證”時代后，即將進入一個新的司法證明時代——電子證據(jù)時代①何家弘.電子證據(jù)法研究［M］.北京:法律出版社，2002：4.。在互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展的時代里，公眾日常生活充斥著電子化信息。在民事糾紛案件中，尤其是網(wǎng)絡(luò)糾紛案件中，電子證據(jù)發(fā)揮著極其關(guān)鍵的作用。由于電子證據(jù)具有易篡改和易破壞的特性，不易被提前取證和固定，因此給訴訟中的事實認(rèn)定帶來很大問題②王朝陽.電子證據(jù)保全公證法律問題探討［J］.中國公證，2014（1）.。從當(dāng)前的電子證據(jù)保全措施來看，公證保全是使用最普遍、法院認(rèn)可度最高、保護當(dāng)事人權(quán)益效果最好的方式，因為經(jīng)過公證保全的電子證據(jù)具有極高的證明力。雖然，目前的電子證據(jù)公證保全的理論和實踐都得到了一定的發(fā)展，但仍存在未制定統(tǒng)一操作規(guī)程、虛假公證現(xiàn)象多發(fā)、瑕疵公證書效力不明等亟待解決的問題。因此，對我國電子證據(jù)公證保全進行進一步擴展研究顯得尤為必要。

一、電子證據(jù)公證保全的基礎(chǔ)理論

電子證據(jù)公證保全，是指公證處根據(jù)當(dāng)事人的申請，在符合法律法規(guī)的前提下，對申請人提出的存于網(wǎng)絡(luò)世界中的電子數(shù)據(jù)進行提取、固定的過程。其目的在于以公證文書的形式將能夠證明某個客觀事實的電子數(shù)據(jù)固定化，以便厘清事實，定紛止?fàn)?。我國目前公證機構(gòu)保全的電子證據(jù)主要有網(wǎng)頁、電子郵件、手機短信、微信及QQ聊天記錄、電子購物等。

（一）電子證據(jù)公證保全的特點

電子證據(jù)公證保全與傳統(tǒng)證據(jù)公證保全相比較，在目的上和價值上是同一的。但電子證據(jù)公證保全的對象是特殊的“電子證據(jù)”，而電子證據(jù)的特殊性決定了電子證據(jù)公證保全具有獨特性。筆者在無訟案例庫中以“電子證據(jù)保全”“民事”為關(guān)鍵詞搜集到2008年至2018年的94個民事電子證據(jù)保全案例，其中有93個案例采用公證保全。本文以期在理論的基礎(chǔ)上結(jié)合實踐對電子證據(jù)公證保全的特點進行全面分析，具體如下：

1.技術(shù)性要求高。由于電子證據(jù)是以計算機技術(shù)、存儲技術(shù)甚至網(wǎng)絡(luò)技術(shù)為基礎(chǔ)的，對其進行公證保全必須借助電子設(shè)備，且需要在特定的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下操作。由于電子證據(jù)公證保全的對象越來越多樣化，操作程序也越來越復(fù)雜。例如，對于復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)交易進行公證保全，則需要進行修改IP設(shè)置、解析域名、接入互聯(lián)網(wǎng)的真實性檢查、使用網(wǎng)盾登錄檢查等一系列復(fù)雜的技術(shù)性操作。最后，電子證據(jù)公證保全的高技術(shù)性要求也體現(xiàn)在公證員必須具備一定程度的計算機網(wǎng)絡(luò)知識。

2.超地域性。公證的管轄是以地域管轄為原則，行為地管轄為例外，而電子證據(jù)傳播的無限性和傳播過程的精確性使電子證據(jù)保全公證超越了地域和行為地管轄的限制，公證機構(gòu)只要能夠合法獲取并保存有關(guān)的電子證據(jù)即可為當(dāng)事人進行保全公證，而不必探究該電子證據(jù)的原始出處或存放地點。

3.作為證據(jù)被采信度較高。在筆者搜集到的93個案例中，有44個案例存在保全形式或保全內(nèi)容上的瑕疵。在眾多存在瑕疵的公證書中，僅有6件未被法院采信。這說明經(jīng)過公證保全的電子證據(jù)在案件中有較高的證明力，即使存在瑕疵，法院采信度仍較高。法院對具有瑕疵的公證書采信的原因主要是：公證程序中雖然有一些瑕疵，但在質(zhì)證方未能提供足夠充分的相反證據(jù)的情況下，不足以否定整個電子證據(jù)保全過程的真實性和準(zhǔn)確性，因此也不能否定公證書的證明效力①參見珠海市中級人民法院（2010）珠中法知民初字第224號民事判決書、珠海市中級人民法院（2012）珠中法知民初字第149號民事判決書、湖北省高級人民法院（2014）鄂民三終字第00459號民事判決書。。而不予采信主要是因為公證所使用的電腦清潔性無法保證②參見湖南省高級人民法院（2009）湘高法民三終字第19號民事判決書。、公證的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境不為公證人員所控制③參見浙江省寧波市中級人民法院（2009）浙甬知初字第87號民事判決書。、公證書文字記載內(nèi)容與所附內(nèi)容不符④參見山東省高級人民法院（2009）魯民三終字第190號民事判決書。等。

建立宣傳動員機制，明確宣傳內(nèi)容、宣傳方式、宣傳責(zé)任等具體內(nèi)容，做到第一時間宣傳防災(zāi)避災(zāi)預(yù)警信息和知識，第一時間對內(nèi)、對外宣傳報道，第一時間收集現(xiàn)場汛情、災(zāi)情和抗災(zāi)救災(zāi)工作圖片資料。各單位對外宣傳和縣防指保持互通。

4.“網(wǎng)絡(luò)”與“公證”相結(jié)合成為發(fā)展趨勢。電子證據(jù)的實質(zhì)是電子信息，其可以在虛擬網(wǎng)絡(luò)空間中快速傳播與變化。傳統(tǒng)公證保全中公證員只是客觀事實的消極記錄人，該方式已不能滿足電子證據(jù)保全的需要。為了解決實務(wù)的需要，“網(wǎng)絡(luò)+公證”的電子證據(jù)保全方式開始進入公眾的視野，逐漸成為全國各地電子證據(jù)公證保全的發(fā)展態(tài)勢。

“網(wǎng)絡(luò)+公證”是一種新型的電子證據(jù)實時保存服務(wù)，以實時保平臺為代表。實時保是上海人科數(shù)據(jù)科技與全國各地的公證處、司法鑒定中心、數(shù)字認(rèn)證中心等合作伙伴聯(lián)合共建合法合規(guī)、實時便捷的電子數(shù)據(jù)保全服務(wù)平臺。自2016年以來，湖北、湖南、江西、河南、安徽、江蘇、寧夏及天津等多個省市公證處陸續(xù)啟用實時保平臺。其特點主要是數(shù)據(jù)在生成的同時完成固化和保存，且電子證據(jù)公證保全全過程是在公證處平臺進行，不經(jīng)過第三方⑤石現(xiàn)升，李美燕.互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)運用與司法實踐［J］.北京航空航天大學(xué)學(xué)報，2016（2）.。

（二）電子證據(jù)公證保全的效力

公證在性質(zhì)上是一種證明活動，公證證明的法律效力是公證賴以生存的制度基礎(chǔ)?！睹袷略V訟法》第69條和《公證法》第36條都明確規(guī)定了在民事訴訟中，人民法院應(yīng)當(dāng)將經(jīng)過公證保全的證據(jù)作為認(rèn)定事實的依據(jù)。電子證據(jù)公證保全亦屬于公證證明行為，其當(dāng)然適用證據(jù)公證保全的相關(guān)規(guī)定。具體來說，電子證據(jù)公證保全會產(chǎn)生如下效力：

1.經(jīng)保全的電子證據(jù)具有證據(jù)能力。證據(jù)能力是指證據(jù)材料具備法定條件能夠作為證據(jù)的資格。從證據(jù)能力的構(gòu)成要件來分析，首先，公證保全的電子證據(jù)是生成于糾紛發(fā)生前且客觀存在的。其次，所保全的電子證據(jù)是由當(dāng)事人依法律規(guī)定提出申請、公證人員經(jīng)過法定程序進行保全的。最后，公證人員出具的公證文書為法院對該電子證據(jù)進行審查、判斷及認(rèn)定提供了可能。因此，經(jīng)過公證保全的電子證據(jù)具有證據(jù)能力。

2.經(jīng)保全的電子證據(jù)具有普遍約束力。一方面，由于保全的電子證據(jù)為雙方當(dāng)事人間發(fā)生事實關(guān)系的證明，因此雙方當(dāng)事人都可以在訴訟中平等地對其加以利用并受其約束，而不僅是申請公證保全一方當(dāng)事人可以使用①王洪禮.民事訴訟證據(jù)簡論：側(cè)重效率維度［M］.北京：中國檢察出版社，2007:168.。另一方面，經(jīng)過公證保全的電子證據(jù)實質(zhì)上是國家賦予其一定的證明力，故對所有人都具有普遍的約束力。

3.經(jīng)保全的電子證據(jù)效力不等于待證事實的客觀性。公證保全只是對電子證據(jù)本身真實性的確認(rèn)，并不意味著電子證據(jù)經(jīng)過保全后就能夠證明當(dāng)事人或者利害關(guān)系人所主張的某一特定的事實，也與當(dāng)事人是否侵權(quán)、侵害程度沒有必然的聯(lián)系。

4.經(jīng)過公證保全的電子證據(jù)對申請公證的當(dāng)事人而言具有免證的效力?！睹袷略V訟法》第69條規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第9條第1款第（六）項規(guī)定，已為有效公證文書所證明的事實，當(dāng)事人無需舉證證明。

（三）電子證據(jù)公證保全的價值

電子證據(jù)公證保全不僅能夠證明所保全證據(jù)的真實性及合法性，還能夠通過對電子證據(jù)的公證證明來有效地維護當(dāng)事人合法權(quán)益，進而有效促進司法公正，推進法治建設(shè)。

1.維護公民合法權(quán)益的重要手段。證據(jù)是證明相關(guān)事實的基石，是訴訟中的關(guān)鍵。電子證據(jù)具有脆弱性和無形性，當(dāng)事人自己難以取證，往往面臨敗訴的風(fēng)險。通過公證保全程序來提高電子證據(jù)的證明力，可以使當(dāng)事人在訴訟中占有一定意義上的證據(jù)優(yōu)勢。通過公證保全，電子證據(jù)就得以符合法律對證據(jù)屬性的要求，可以成為法庭裁判的依據(jù)。因此，公證保全對于相關(guān)當(dāng)事人來說，是一種有效維權(quán)的重要手段。

3.有助于維護司法權(quán)威。公證機關(guān)的公證證明力是法律所賦予的，經(jīng)過公證機關(guān)保全的電子證據(jù)也具有較高的公信力和權(quán)威性。法院依據(jù)經(jīng)公證保全的電子證據(jù)進行依法審判，有理有據(jù)，從一定層面上增強了裁判的說服力和公信力，有助于維護司法權(quán)威。

4.一定程度上可預(yù)防網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)泛濫。大多數(shù)人在網(wǎng)絡(luò)上侵權(quán)時，都認(rèn)為在虛擬環(huán)境中可隨時刪除而不留痕跡，但電子證據(jù)公證保全使當(dāng)事人得以保存證據(jù)，從而進行訴訟以維護自己的權(quán)益。隨著越來越多電子證據(jù)公證保全維權(quán)成功判例的出現(xiàn)，帶給網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)人一定的威懾力，從而有助于預(yù)防網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)泛濫。

二、電子證據(jù)公證保全存在的問題

在民事訴訟中，電子證據(jù)公證保全仍處于發(fā)展的階段，與傳統(tǒng)的證據(jù)公證保全方式存在較多差異。傳統(tǒng)證據(jù)保全依據(jù)“眼見為實”的要求，而電子證據(jù)公證保全就不再完全適用“眼見為實”理論。經(jīng)過公證保全的電子證據(jù)被法官采用作為定案根據(jù)的案例越來越多，然而電子證據(jù)在民事訴訟中越發(fā)頻繁的運用也讓電子證據(jù)公證保全暴露了在制度架構(gòu)上的缺陷。

（一）程序失范

公證程序是公證機構(gòu)和公證當(dāng)事人依照法律、法規(guī)實施公證行為、辦理公證事項時必須遵守的步驟。公證事項的證明力基于該事項之真實性，而此種真實性又需要完備的程序提供保障。一般而言，確認(rèn)程序越規(guī)范、越嚴(yán)格，越能保證公證事項的真實性及合法性，其證明效力也越強①潘劍鋒.公證效力的來源及保障：民事訴訟視角的分析［C］//馬宏俊.中國公證十年文萃.北京：北京大學(xué)出版社，2016:7.。然而，對于新興的民事電子證據(jù)公證保全，目前仍缺乏統(tǒng)一具體的程序性規(guī)定。全國范圍內(nèi)，各省市的電子證據(jù)公證保全在具體操作程序上也未形成一致意見，且存在公證員在進行公證時未嚴(yán)格按照規(guī)范操作的現(xiàn)象。

從法律規(guī)范層面來看，《公證法》及《公證程序規(guī)則》僅對傳統(tǒng)公證進行規(guī)范，并未涉及電子證據(jù)公證保全?！吨袊C協(xié)會關(guān)于辦理保全證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》中略有涉及電子證據(jù)保全公證程序，但規(guī)定較為粗略且過于原則化，未對“網(wǎng)絡(luò)連接”“清潔度檢查”等核心操作程序加以規(guī)定。2012年1月7日，中國公證協(xié)會第六屆常務(wù)理事會第七次會議通過的《辦理保全互聯(lián)網(wǎng)證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》對“清潔度檢查”事項作了較為具體的規(guī)定。這是電子證據(jù)公證保全程序立法方面的一次進步，但仍未對整個公證操作程序進行統(tǒng)一、系統(tǒng)的規(guī)定，且其中多為建議性規(guī)定，導(dǎo)致公證員在實際操作時很可能出現(xiàn)各種各樣的疏漏，最終致使法院對公證效力不予認(rèn)可。另外，在實務(wù)中，互聯(lián)網(wǎng)證據(jù)是包含在電子證據(jù)的范疇中的，兩者并不等同。因此，《辦理保全互聯(lián)網(wǎng)證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》是否能夠普遍適用于電子證據(jù)公證保全還有待考慮。從公證員實操來看，一些公證員在公證保全時也并未嚴(yán)格按照基本的流程進行，最普遍的問題是在公證前未對計算機及網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的清潔性進行檢查、公證筆記記錄不完全。從法院審理的角度來看，電子證據(jù)公證程序的法律缺失為案件審理也帶來了不確定性。被認(rèn)定為瑕疵公證文書的效力如何，也掌握在審判員的自由裁量中，公證文書就喪失了本該有的客觀證明力。

（二）難以保證被保全對象的真實性

電子證據(jù)公證保全的首要內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是核實被保全的電子證據(jù)是否客觀真實，其實質(zhì)為電子化形式的信息數(shù)據(jù)。這要求公證機關(guān)在判斷電子證據(jù)的真實性時必須保持嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度，在這個環(huán)節(jié)稍有不慎就可能導(dǎo)致整個保全程序失去了應(yīng)有的法律意義。這如果被惡意申請人加以利用，公證員將會陷入風(fēng)險。根據(jù)《公證法》第42條，公證員為不真實事項出具公證書的，可能受到嚴(yán)厲的行政處罰甚至刑事處罰。在實踐中，審查被保全對象的真實性也是一個不可忽視的問題。由于受到多方面因素的影響，公證機關(guān)在保全時難以確認(rèn)及保證被保全對象的真實性。

從公證程序啟動的角度來看，電子證據(jù)公證保全不同于法院的證據(jù)保全，其啟動是以當(dāng)事人的申請為前置程序。根據(jù)《公證法》第29條規(guī)定，公證機構(gòu)只能對被保全對象進行核實，而沒有主動調(diào)查權(quán)。但僅對提出申請一方提供的材料進行核實，并不足以保障其是真實的。從技術(shù)的角度來看，現(xiàn)有技術(shù)難以識別虛假保全對象。在對電子證據(jù)進行收集和審查時需要一定的科學(xué)技術(shù)，甚至是需要尖端的科學(xué)技術(shù)為支撐，并且隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展而不斷發(fā)展、變化①張文章.公證制度新論［M］.廈門：廈門大學(xué)出版社，2005:280.。實踐中，當(dāng)事人可能通過技術(shù)處理作假。從公證員自身角度來看，識別被保全對象的真實性，還需要自身具備較為專業(yè)的計算機知識。然而，大多數(shù)公證員還未適應(yīng)從傳統(tǒng)證據(jù)保全到電子證據(jù)保全的轉(zhuǎn)變，計算機技術(shù)水平仍有待提高。

（三）瑕疵公證書效力存疑

從收集到的資料中可以發(fā)現(xiàn)，公證文書存在瑕疵的情況頻頻發(fā)生，主要原因為公證保全操作不符合規(guī)定、公證文書制作不夠嚴(yán)謹(jǐn)、證據(jù)保全中涉及一些專業(yè)知識而公證員并不具備相應(yīng)的知識等。在訴訟中，隨著當(dāng)事人尤其是被告方的法律意識逐漸增強，瑕疵公證文書的證明力不斷受到質(zhì)疑。在審判實踐中，對于瑕疵公證書，法院或是直接不予采信、或是加以補正、或是忽略瑕疵予以采信。然而，對于瑕疵公證書效力的認(rèn)定，是不予采信還是要進行審查予以補正，對于維護當(dāng)事人權(quán)益及保障司法公正來說，是一個極為關(guān)鍵的問題。尤其是在以電子證據(jù)為主的知識產(chǎn)權(quán)訴訟中，瑕疵公證書的效力往往是案件爭議焦點②張浩.瑕疵公證電子證據(jù)的審查和采信問題［J］.科技與法律，2017（2）.。

導(dǎo)致瑕疵公證書效力不確定性的主要原因是全國范圍內(nèi)各法院對于瑕疵公證書的效力并沒有一個統(tǒng)一的認(rèn)定規(guī)則，法院判決不一致。例如，在北京稻草熊影視文化有限公司訴江西電信信息產(chǎn)業(yè)有限公司、寧波成功多媒體通信有限公司侵犯著作財產(chǎn)權(quán)糾紛一案中③參見浙江省高級人民法院（2009）浙知終字第141號民事判決書。，因為涉案《公證書》缺失對所登陸域名為jx.vnet.cn的取證網(wǎng)站對應(yīng)的IP地址進行解析的過程，取證過程存在瑕疵，且網(wǎng)絡(luò)環(huán)境不為公證員所控制，不能保證公證是在連接網(wǎng)絡(luò)的情況下進行的，最終法院對該公證文書不予采信。又如，在馮博、北京紅舞鞋文化藝術(shù)有限公司訴臨淄紅舞鞋舞蹈藝術(shù)培訓(xùn)學(xué)校、桓臺紅舞鞋舞蹈藝術(shù)培訓(xùn)學(xué)校侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一案④參見山東省淄博市中級人民法院（2015）淄民三初字第29號民事判決書。，涉案《公證書》未記載公證機構(gòu)辦理電子證據(jù)保全公證是否通過公證處的網(wǎng)絡(luò)接口接入網(wǎng)絡(luò)而為瑕疵公證書，但法院認(rèn)為該公證書與庭審中被告人陳述結(jié)合可認(rèn)定案件事實，因此并沒有排除該份公證書，這實際上是對瑕疵公證書效力的間接肯定。再如，在杭州蕭山稀貴金屬冶煉公司訴杭州五圣圓化學(xué)有限公司買賣合同糾紛一案中⑤參見浙江省杭州市中級人民法院（2015）浙杭商終字第1376號案民事判決書。，法院因涉案《公證書》未顯示對公證使用的電腦做清潔性審查且未完整記錄整個操作程序，對該證據(jù)的合法性提出質(zhì)疑并不予采信。上述三個案件中涉案公證文書的瑕疵，實際上都是未對電腦的清潔性審查、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境不能為公證員所控制，但卻出現(xiàn)同案不同判的現(xiàn)象且前后反復(fù)。這不僅是公證業(yè)務(wù)開展上的疏漏，阻礙了電子證據(jù)公證保全健全發(fā)展，同時也損害了司法權(quán)威。

三、完善電子證據(jù)公證保全的建議

（一）制定統(tǒng)一的操作程序規(guī)范

由于電子證據(jù)公證保全的對象種類繁多，具體到每一項證據(jù)保全的操作步驟不可能完全一致，但應(yīng)對基礎(chǔ)步驟進行統(tǒng)一規(guī)定以保證保全的規(guī)范性。具體而言，一個完整的保全程序應(yīng)包括三個階段，分別是保全前階段、保全中階段、保全后階段。公證保全程序應(yīng)針對三個不同階段分別進行規(guī)定，具體如下：

1.保全前的準(zhǔn)備。保全前的準(zhǔn)備階段應(yīng)主要包括對公證地點、上網(wǎng)設(shè)備、操作人的選擇及清理場地等。首先，公證保全應(yīng)選擇在公證機構(gòu)處使用公證機構(gòu)的計算機進行辦理，以確保保全是在一個安全可靠的環(huán)境下進行。其次，操作人應(yīng)選擇有一定業(yè)務(wù)經(jīng)驗且無利害關(guān)系的公證員，以確保公證保全結(jié)果的有效性與客觀性。最后，確保在保全過程中，除申請人及其委托代理人、公證員及助理、攝像人員外，其他人員不得在場。

2.保全中的操作。保全中的操作內(nèi)容是整個保全程序的核心環(huán)節(jié)，主要包括：第一，對網(wǎng)絡(luò)連接及計算機清潔性審查；第二，對計算機時間進行校準(zhǔn)；第三，記錄所使用的互聯(lián)網(wǎng)登陸方式；第四，對電子證據(jù)進行保全；第五，現(xiàn)場工作記錄。對前三項內(nèi)容的操作步驟，《辦理保全互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》附件部分已作了詳細(xì)規(guī)定，在此不再贅述。對于前述第四項內(nèi)容，根據(jù)保全對象的不同也有不同的操作步驟，應(yīng)分別對不同的類型加以規(guī)定。對于最后的現(xiàn)場工作記錄，應(yīng)是對計算機實時操作全過程的記錄。記錄人應(yīng)將人物、地點、時間、事項及每一操作步驟都按照時間順序準(zhǔn)確記錄。同時應(yīng)使用專業(yè)用語，使人一目了然。保全結(jié)束后，還要現(xiàn)場所有人進行簽名確認(rèn)。

3.保全后的操作。保全后的操作內(nèi)容主要為操作結(jié)果固定。在電子證據(jù)保全全過程結(jié)束后，應(yīng)將所形成的數(shù)據(jù)文件保存在新建立的文件夾中，使用本機刻錄設(shè)備，將文件在第一時間制成光盤，留存在公證處。若實在不能即時刻成光盤，也要在公證機構(gòu)的監(jiān)督下刻錄成光盤，將母帶交由公證處保管。

（二）多層面防范虛假公證

電子證據(jù)公證保全的對象已從最初的網(wǎng)頁內(nèi)容發(fā)展到電子郵件、QQ及微信聊天記錄、電子商務(wù)交易內(nèi)容等越來越復(fù)雜的事項。網(wǎng)絡(luò)科技也在不斷發(fā)展，制造虛假公證的手段也越來越具技術(shù)性。由于保全對象的造假有可能來自多方因素，對于虛假公證的防范，也應(yīng)從多角度進行考慮。

1.配備專用的保全設(shè)施，并由專人操作。辦理電子證據(jù)公證保全對計算機和網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的清潔度有極高的要求，公證員在進行公證保全時，因未盡注意義務(wù)或現(xiàn)實條件限制，虛假公證才得以發(fā)生。若公證機構(gòu)給公證員配備專用的保全設(shè)施，可以在一定程度上抵御外來風(fēng)險。從公證員自身來說，由于設(shè)備一直處于其控制之下且專用于證據(jù)保全，這能夠防止因公證員未盡注意義務(wù)而讓人有機可乘。同時從客觀環(huán)境來說，也為公證保全提供充足的物資條件，打破了客觀條件的限制，從而使保全設(shè)施的清潔性得到保障。為保證整個保全程序的真實性和完整性，公證保全操作也應(yīng)當(dāng)由公證員全權(quán)操作，申請人應(yīng)扮演一個客觀被動的見證人角色，這樣才能夠最大程度保證公證的真實性。

2.提高公證員隊伍的綜合素質(zhì)。在網(wǎng)絡(luò)滲透人們生活每一個角落的時代，電子證據(jù)運用只會越發(fā)普遍，提高公證員的綜合素質(zhì)是公證業(yè)發(fā)展的迫切需要。在互聯(lián)網(wǎng)的背景下，要成為一名合格的公證員，不僅要有相應(yīng)資格、熟悉業(yè)務(wù)，還要掌握一定的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。首先，可以在電子證據(jù)公證保全領(lǐng)域提高入準(zhǔn)門檻，如必須具備二級計算機證書或有計算機專業(yè)相關(guān)學(xué)歷等。其次，對于在職公證員，可以定期進行業(yè)務(wù)培訓(xùn)、講解常發(fā)生的虛假公證情形，提高公證員的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)水平及防范風(fēng)險意識。最后，對公證員自發(fā)學(xué)習(xí)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)可采取鼓勵和激勵政策。鼓勵公證員自主學(xué)習(xí)，公證機構(gòu)對相關(guān)費用予以報銷，激勵公證員主動學(xué)習(xí)，同時也可以對獲取網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相關(guān)證書的公證員予以嘉獎。

3.尋求互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)人員支持。公證機構(gòu)的本職是公證事業(yè)，而不是專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)部門。但是在公證業(yè)務(wù)辦理中，難免會遇到一些疑難復(fù)雜的電子證據(jù)，需要有專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員予以協(xié)助。有條件的公證機構(gòu)可以設(shè)立專職的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員崗位，聘請專業(yè)的技術(shù)顧問，由他們對復(fù)雜、可疑電子證據(jù)的真實性進行核查。若不具備條件，公證員可以在遇到疑難時向網(wǎng)絡(luò)技術(shù)專員、學(xué)者或者專家等專業(yè)人士進行咨詢或?qū)で笾С帧?/p>

（三）確立科學(xué)明確的瑕疵公證書效力認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

對于瑕疵公證書的效力認(rèn)定，不能一概而論，而是應(yīng)當(dāng)加以區(qū)分。為了制定更加科學(xué)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，有必要先對瑕疵公證書進行種類劃分。對于瑕疵公證書的類型，有的學(xué)者認(rèn)為瑕疵公證書分為三類，即實體上有錯誤的公證文書、程序上有錯誤的公證文書和有瑕疵的公證文書①崔軍.錯誤公證書的法律救濟（一）［J］.中國公證,2011（10）:38.。有的學(xué)者認(rèn)為瑕疵公證文書應(yīng)分為兩類，一類是輕微瑕疵公證書，即通過補正或更正后可繼續(xù)使用，效力得到認(rèn)可；另一類是重大瑕疵公證書，即“不真實、不合法”的公證書，其無法通過補正或更正方式進行修復(fù)，須予以撤銷而自始無效②詹愛萍.公證書之法定證據(jù)效力［D］.重慶：西南政法大學(xué)，2015.。以上的分類方式在實踐中難以進行具體討論，因此筆者以實踐中常見的幾類瑕疵公證書為例進行分析：

1.未做清潔性審查的瑕疵公證書

對于未做清潔性審查的公證書，雖然不符合強制性規(guī)定，但不能簡單地認(rèn)可或否定其效力，應(yīng)結(jié)合具體情況來制定認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。首先，從公證申請人造假可能性上進行評估。若申請人具備較充分的造假條件，例如有相應(yīng)計算機技術(shù)、時空環(huán)境上的支持，則對該份公證書不應(yīng)采信。其次，從公證保全的環(huán)境進行評估。如果公證環(huán)境受公證員所控制，雖未做清潔性審查，但可認(rèn)為對公證保全證據(jù)的客觀性、真實性、合法性的影響較小，公證書的效力仍應(yīng)被認(rèn)可。若是公證環(huán)境不受公證員控制，且未做清潔性審查，則對該公證書不予采信。最后，可要求當(dāng)事人對相關(guān)證據(jù)進行補正。如果公證申請人能夠及時提供相關(guān)證據(jù)進行佐證或公證員能對情況進行合理解釋，則對該瑕疵公證書的效力可予肯定。如不能進行補正或合理解釋，則該瑕疵公證書不具法定效力。

2.記錄不完整的瑕疵公證書

劉品新教授曾指出：“由于登陸、下載、截屏、傳輸、復(fù)制等操作環(huán)節(jié)很多……而這種質(zhì)疑會直接影響到網(wǎng)絡(luò)公證的證據(jù)效力……因此,公證書必須記載對網(wǎng)絡(luò)公證操作步驟的描述，即對網(wǎng)絡(luò)公證全程制作記錄?！雹垴R宏俊.公證實務(wù)［M］.北京：北京大學(xué)出版社，2012：301.這說明了對公證證據(jù)保全步驟記錄完整的重要性，其記錄是否完整與公證書證明力的強弱有直接關(guān)系。記錄不完整可分為保全步驟記載不完整和內(nèi)容不完整，應(yīng)對具體情況進行討論。

保全的步驟記錄是公證書中最為核心的記載內(nèi)容。因此，考慮到公證操作應(yīng)有的嚴(yán)謹(jǐn)性和時效性，對于保全步驟記錄不完整的公證書，如未記載如何從計算機中復(fù)制或剪切過程及截屏方式等與操作相關(guān)的內(nèi)容，不應(yīng)給予補正機會，但可以給當(dāng)事人作合理解釋的機會。若是不能作出合理解釋，則應(yīng)對該份公證書的效力予以否定。對于內(nèi)容記錄不完整的公證書，如未記載公證員的姓名、公證時間、當(dāng)事人何時到場等客觀內(nèi)容，若不能對這些瑕疵舉證以說明，則不應(yīng)采信該公證書效力。

3.超過時限的公證書

根據(jù)《公證法》第30條④《公證法》第30條：“公證機構(gòu)經(jīng)審查，認(rèn)為申請?zhí)峁┑淖C明材料真實、合法、充分，申請公證的事項真實、合法的，應(yīng)當(dāng)自受理公證申請之日起十五個工作日內(nèi)向當(dāng)事人出具公證書。但是,因不可抗力、補充證明材料或者需要核實有關(guān)情況的，所需時間不計算在期限內(nèi)?！?，可知規(guī)定公證時限的主要目的在于保證公證效率及內(nèi)容準(zhǔn)確，時限越長，公證員記憶可能會變得模糊，表述出錯的概率就會增加。同時也說明了，公證機構(gòu)超出法定時限出具公證書，其證明效力明顯減弱。審判中對此也未達成一致意見。

對于這種特殊類型的瑕疵公證書，在沒有其他相反證據(jù)足以推翻該公證書內(nèi)容的情況下，超過規(guī)定時限的公證書應(yīng)當(dāng)被采信。因為公證保全的主要目的是固定證據(jù)，對公證時限要求過于苛刻則不利于保維護權(quán)利人的權(quán)益。