倪一心

上海海事大學(xué) 法學(xué)院 上海 201306

2013年習(xí)近平同志在出訪中亞和東南亞國(guó)家期間，提出了“一帶一路”戰(zhàn)略?！耙粠б宦贰钡穆肪€輻射周邊眾多大小國(guó)家，隨著我國(guó)與沿線國(guó)家的交流日益頻繁，與周邊地區(qū)的合作日趨緊密，大量輸出國(guó)際勞工，帶來(lái)機(jī)遇的同時(shí)也加重了勞工權(quán)益保護(hù)的負(fù)擔(dān)，因此，中國(guó)政府積極推動(dòng)“一帶一路”建設(shè)的同時(shí)，加強(qiáng)勞工權(quán)益的法律保護(hù)也刻不容緩。

一、“一帶一路”背景下海外勞工的現(xiàn)狀

（一）海外勞工數(shù)量急劇增加

據(jù)商務(wù)部統(tǒng)計(jì)，截至2016年3月，我國(guó)對(duì)外勞務(wù)合作業(yè)務(wù)累計(jì)派出各類(lèi)人員811萬(wàn)人，其中，2015年1—11月，中國(guó)對(duì)外勞務(wù)合作派出勞務(wù)人員47.6萬(wàn)人，其中承包工程項(xiàng)目派出23.7萬(wàn)人，勞務(wù)合作派出23.9萬(wàn)人，較2015年11月統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)增加近20萬(wàn)人。

（二）海外勞資關(guān)系十分緊張

實(shí)踐中，海外勞資關(guān)系十分緊張，勞資沖突案件時(shí)有發(fā)生，工作時(shí)間與工作量與原約定嚴(yán)重不符，超時(shí)加班，低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資，拖欠工人工資情況屢見(jiàn)不鮮，個(gè)別企業(yè)還有打罵員工等嚴(yán)重侵害勞動(dòng)者權(quán)益的行為，勞動(dòng)者在求訴無(wú)門(mén)的情況下很容易走上極端，采取消極罷工、暴力抵抗、破壞作業(yè)等行為，造成我國(guó)境外勞動(dòng)者與公司企業(yè)的矛盾日益加劇。

二、海外勞工權(quán)益保障的障礙

（一）法律規(guī)制不完善

雖然大體上來(lái)看我國(guó)有多部法律保障我國(guó)涉外勞工權(quán)益，然而在實(shí)踐中，作為效力最高的《勞動(dòng)法》對(duì)涉外勞動(dòng)者的權(quán)益保護(hù)未作相關(guān)規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》與《法律適用法》對(duì)此也只是一言帶過(guò)，直至2012年國(guó)務(wù)院出臺(tái)了《對(duì)外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》，對(duì)我國(guó)的對(duì)外勞務(wù)合作進(jìn)行了較為詳細(xì)規(guī)范，但是由于條例只是行政法規(guī)，法律位階較低，不利于更好地保障海外勞動(dòng)者。此外，由于法律體系不完善，相關(guān)規(guī)定法律位階較低，法律法規(guī)之間銜接不嚴(yán)密，出現(xiàn)斷層、空白的情形，導(dǎo)致海外勞動(dòng)者求訴無(wú)門(mén)，救濟(jì)無(wú)道。

（二）救濟(jì)渠道不明確

《法律適用法》第四十三條規(guī)定：“勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)者工作地法律；難以確定勞動(dòng)者工作地的，適用用人單位主營(yíng)業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律?！贝藯l規(guī)定對(duì)涉外勞務(wù)糾紛的管轄權(quán)做出了規(guī)定，但由于我國(guó)勞動(dòng)法缺少域外效力，最終結(jié)果多為駁回或以民事糾紛簡(jiǎn)單處理。

（三）國(guó)際保護(hù)不到位

國(guó)際上沒(méi)有相應(yīng)的保護(hù)措施和救濟(jì)方法也是阻礙海外勞工權(quán)益保障的重要原因之一。目前國(guó)際上還沒(méi)有完善的法律規(guī)定維護(hù)各國(guó)外派勞動(dòng)者，只有國(guó)際勞工組織在《移民就業(yè)公約(第 97 號(hào)公約)》和《移民工人建議書(shū)(第 151 號(hào)建議書(shū))》中有過(guò)簡(jiǎn)單提及；另一方面，國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法不同，國(guó)際法沒(méi)有真正意義上的強(qiáng)制力，而具有“軟法”的性質(zhì)，國(guó)際法只能在各國(guó)簽署和批準(zhǔn)之后，才對(duì)該國(guó)產(chǎn)生法律上的強(qiáng)制力，如若沒(méi)有國(guó)家簽署，該合約就如同一紙空文、毫無(wú)意義。

三、域外經(jīng)驗(yàn)

（一）歐盟國(guó)家聯(lián)合借鑒

為促進(jìn)歐洲聯(lián)盟內(nèi)部各個(gè)國(guó)家勞工自由流動(dòng)，歐洲議會(huì)和歐盟理事會(huì)就改進(jìn)所謂的“就業(yè)資格指令”達(dá)成協(xié)議。歐盟成員國(guó)內(nèi)部將放寬就業(yè)資格條件，成員國(guó)公民將更容易在歐盟內(nèi)其他國(guó)家就業(yè)。我們可以學(xué)習(xí)歐盟成功經(jīng)驗(yàn)，與周邊諸國(guó)展開(kāi)全方位、多層次、高水平的區(qū)域合作，簽訂雙邊或者多邊協(xié)議，在“一帶一路”成員國(guó)內(nèi)部達(dá)成同意，降低就業(yè)限制條件、提高權(quán)益保障水準(zhǔn)，以促進(jìn)勞動(dòng)力資源自由有序流動(dòng)，資源高效配置，市場(chǎng)深度融合，共同打造均衡、普惠的區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作架構(gòu)，構(gòu)建自由、包容、開(kāi)放的勞動(dòng)力市場(chǎng)。

（二）菲律賓法律制度借鑒

菲律賓作為出口勞務(wù)人員大國(guó)，全國(guó)超過(guò)十分之一人口在海外工作，因此擁有一套較為完備的法律體系。其中主要法律有《海外勞工與海外菲人法》、《出國(guó)務(wù)工人員紀(jì)律守則》等一系列法律、法令。 除了法律規(guī)制上的完備，菲律賓保護(hù)海外勞動(dòng)者的機(jī)構(gòu)設(shè)置上也有許多可取之處——為管理戶(hù)外工作者設(shè)置專(zhuān)門(mén)管理機(jī)構(gòu)。菲律賓海外就業(yè)管理機(jī)構(gòu)主要由兩部門(mén)組成——外交部和勞工部?jī)蓚€(gè)系統(tǒng)。菲律賓這一套有分工有合作的管理機(jī)構(gòu)體系和緊密聯(lián)系的法律規(guī)范體系，很好的維護(hù)了菲律賓海外勞工的合法權(quán)益，也為我國(guó)的海外勞工保障提供了學(xué)習(xí)模板。

（三）美國(guó)軍事干預(yù)借鑒

美國(guó)一直自詡為超級(jí)大國(guó)，對(duì)別國(guó)內(nèi)部事務(wù)也積極想要插手，對(duì)本國(guó)利益更是絲毫不肯放棄，因此，不管在哪個(gè)地方，哪怕只有一個(gè)美國(guó)國(guó)民受到傷害，該國(guó)都可能遭到美國(guó)政府在政治、外交甚至軍事上的強(qiáng)烈反擊，形成了美國(guó)特色的公民和居民保護(hù)模式，從而展示了美國(guó)超強(qiáng)的包容性和國(guó)際影響力。美國(guó)政府這種強(qiáng)大的海外僑民安全的救助能力，正是值得我們借鑒學(xué)習(xí)的地方。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)實(shí)力和軍事實(shí)力的增強(qiáng)，我國(guó)的外交手段也應(yīng)越來(lái)越強(qiáng)硬，體現(xiàn)出一個(gè)實(shí)力大國(guó)所應(yīng)有的風(fēng)姿。

四、我國(guó)涉外制度的構(gòu)建與完善

（一）構(gòu)建完備的法律體系

我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)海外勞工權(quán)益保護(hù)還十分不完善，而維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益最重要的就是構(gòu)建完備的法律體系。菲律賓在這方面給了我們很大的啟迪，但是，因?yàn)槲覈?guó)與菲律賓的國(guó)情不同，實(shí)際情況有差異，因此我們也不能照搬照抄菲律賓相關(guān)規(guī)定，而應(yīng)該取其精華棄其糟粕，批判繼承。我們應(yīng)當(dāng)立足實(shí)踐，在現(xiàn)有法律法規(guī)基礎(chǔ)上，吸取外國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，結(jié)合聯(lián)合國(guó)《外交保護(hù)條款草案》，制定一套具有中國(guó)特色的涉外勞工權(quán)益保護(hù)法。

（二）加大民間組織扶持力度

為應(yīng)對(duì)紛繁復(fù)雜的國(guó)際勞動(dòng)糾紛，我國(guó)已經(jīng)設(shè)立境外維權(quán)協(xié)調(diào)辦公室、外交領(lǐng)事保護(hù)處、涉外職工權(quán)益處等機(jī)構(gòu)，我國(guó)保護(hù)境外勞動(dòng)者權(quán)益的國(guó)內(nèi)協(xié)調(diào)機(jī)制初步建立，但由于時(shí)間短、問(wèn)題多，我國(guó)權(quán)利保障機(jī)制仍待完善。勞動(dòng)者在遭受到侵害時(shí)，可以向“海外勞工權(quán)益協(xié)會(huì)”發(fā)出求救。采取民間組織的辦法，也能夠充分體現(xiàn)這些公益社會(huì)團(tuán)體的地利及人和的優(yōu)勢(shì)。

（三）注重與國(guó)際接軌

現(xiàn)如今，沒(méi)有一個(gè)國(guó)家是與世界分離的，我國(guó)在提出“一帶一路”以后，更是加快了全球化的進(jìn)程，中國(guó)的工人源源不斷地走出去，因此，我們更應(yīng)該向世界看齊，重視國(guó)際勞工標(biāo)準(zhǔn)，積極與他國(guó)締結(jié)勞務(wù)協(xié)定。否若非如此，很難取得對(duì)方國(guó)家的信任和互惠權(quán)利。對(duì)此，我國(guó)必須要注意加強(qiáng)同有關(guān)國(guó)際勞工標(biāo)準(zhǔn)的銜接，調(diào)整我國(guó)對(duì)外勞務(wù)的合作方式，為海外勞工權(quán)益保障打下國(guó)際合作基礎(chǔ)。