沙云峰

(上海電氣電站集團(tuán)工程公司，上海 201199)

0 引言

海外YX二期2×622MW燃煤火電工程是某大型國企的海外EPC總承包項目，合同于2010年8月9日生效。合同規(guī)定，在合同生效后40個月(2013年12月9日)完成#1機(jī)組PAC(720h試運(yùn)行后，臨時移交)，46個月(2014年6月9日)完成#2機(jī)組PAC。在各參建方共同努力下，最終于2015年1月30日實現(xiàn)#1機(jī)組PAC，于2015年3月21日實現(xiàn)#2機(jī)組PAC。

2015年4月16日，業(yè)主方向EPC承包商發(fā)出函件，明確提出由于#1機(jī)組工期延誤418d和#2機(jī)組工期延誤285d的工期延誤損害賠償問題。

根據(jù)合同特別條款中關(guān)于工期延誤賠償條款的規(guī)定計算，每天的延誤賠償是30.8萬美元，最大延誤賠償是1.03億美元。業(yè)主方不加分析地提出了工期延誤問題，試圖通過合同的工期條款獲取工期延誤損害賠償費(fèi)。

1 工期索賠的整體策劃

面對業(yè)主方工期延誤損害賠償訴求的嚴(yán)重問題，EPC承包商只有以高度的責(zé)任感嚴(yán)肅認(rèn)真對待，分清延誤責(zé)任，正確使用工期索賠的權(quán)利，據(jù)理力爭，挽回?fù)p失，維護(hù)聲譽(yù)。

1.1 責(zé)任劃分

要分清延誤責(zé)任，首先要詳細(xì)整理由于業(yè)主方原因造成工期延誤的各種情況和具體情節(jié)。由于業(yè)主方原因造成工期延誤的情況主要有9個方面：①場地移交延誤；②付款延誤；③設(shè)計圖樣審批延誤；④現(xiàn)場施工驗收延誤；⑤圖樣設(shè)計變更延誤；⑥延遲批復(fù)供應(yīng)商導(dǎo)致的延誤；⑦設(shè)備發(fā)運(yùn)、海關(guān)清關(guān)、現(xiàn)場設(shè)備查驗延誤；⑧不可抗力導(dǎo)致的延誤；⑨其他業(yè)主原因?qū)е碌难诱`。

通過對上述9個方面由業(yè)主方的原因造成工期延誤資料的收集、整理、討論和定量估算，最終確定場地移交和動亂事件作為工期延誤的獨(dú)立事件計算，其他在量化、責(zé)任界定、關(guān)鍵性、匯總方面比較困難，而且易引發(fā)爭議，暫不采用。

1.2 確定依據(jù)

應(yīng)選擇合法、客觀、合理的依據(jù)和清晰、權(quán)威的表達(dá)方式。編制工期分析文件有3個根本要求。①合法：符合合同和相關(guān)法律文件；②客觀：要有雙方簽證的各種記錄文件，共同認(rèn)可的事實；③合理：分析、推理、邏輯要合情合理。

選擇場地移交、動亂事件和合同附件作為工期分析的依據(jù)是符合合法、客觀、合理要求的。

工期分析、計算的方法有很多，索賠案例也很多，在進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，確定采用網(wǎng)絡(luò)計算法，并為此經(jīng)過了反復(fù)摸索。最終采用以合同附件6(工期進(jìn)度計劃表)的88個節(jié)點為基礎(chǔ)，將合同規(guī)定的時間節(jié)點作為“目標(biāo)1”，將實時跟蹤、更新進(jìn)度計劃中的對應(yīng)作業(yè)作為“目標(biāo)2”，當(dāng)前計劃是根據(jù)輸入數(shù)據(jù)后計算的，這樣3個具有88個節(jié)點的計劃在同一畫面中，分別顯示它們的開始時間、完成時間、開始時間之差值、完成時間之差值，在橫道圖上可以清晰表達(dá)出由于延誤因素造成的理論工期和合同規(guī)定、實際完成的時間差別；在網(wǎng)絡(luò)圖上，可以清晰表達(dá)出88個節(jié)點的邏輯關(guān)系。

合同附件6的時間邏輯是確定的，由合同附件6的節(jié)點組成的路徑應(yīng)該是關(guān)鍵路徑，由此計算出的數(shù)據(jù)是合理的。

1.3 編制并完善方案的網(wǎng)絡(luò)計算

從2015年6月9日開始，前后編制了15個以上的方案(每個方案中又有幾種變化)進(jìn)行P3網(wǎng)絡(luò)計算。主要經(jīng)驗如下：

(1)要盡量單一化針對問題。計算文件針對的問題要盡量單一化，否則相互影響，不便于清晰說明問題。

(2)要對依據(jù)文件進(jìn)行合理、完善補(bǔ)充。合同附件6的88個節(jié)點是工期計算的基礎(chǔ)依據(jù)，但是其中的節(jié)點不足以顯示細(xì)節(jié)關(guān)系，需要合理地插入一些節(jié)點以進(jìn)行補(bǔ)充、完善。

(3)要精雕細(xì)琢，不斷深化、細(xì)化。為了說明場地移交對循環(huán)水系統(tǒng)的影響，對循環(huán)水系統(tǒng)的施工表述進(jìn)行深化、細(xì)化，細(xì)化后更能具體說明場地移交延誤對具體施工作業(yè)的影響。

(4)要對計算文件原始數(shù)據(jù)的采用仔細(xì)斟酌，既要有雙方認(rèn)可的依據(jù)，又要利于我方而且合理合法。

(5)要精心選擇顯示節(jié)點，反復(fù)核對計算結(jié)果。合同附件6的88個節(jié)點都通過邏輯關(guān)系排在計算文件中，并進(jìn)行了計算。精心選擇顯示節(jié)點，將無關(guān)大局、次要影響的節(jié)點隱去，突顯重要影響的節(jié)點，使P3顯示的橫道圖、網(wǎng)絡(luò)圖簡潔、清晰。為確定計算機(jī)計算的結(jié)果有無問題，EPC承包商采用了其他方法進(jìn)行核查。通過相關(guān)人員通力合作、反復(fù)摸索，最終掌握了工期延誤分析比較成熟的計算、表達(dá)方法，同時也堅定了工期延誤的主要責(zé)任在業(yè)主方的信心。

2 工期索賠的談判過程

工期談判過程延續(xù)時間較長，從2016年2月到10月先后集中談判5次。

2.1 初次交鋒和初次報告

就工期問題初次談判時，業(yè)主方重申了函件中提出的工期延誤損失賠償問題，另外又提出了碼頭工程工期延誤問題。

EPC承包商提出工期延誤的主要責(zé)任在業(yè)主方，列舉了業(yè)主方場地移交延誤、貸款延遲生效、資金支付延誤、設(shè)備清關(guān)延誤、批準(zhǔn)的塊石供應(yīng)商供應(yīng)能力不足延誤等事實。在場地移交延誤方面，舉證了移交簽證、函件、紀(jì)要等，與業(yè)主方進(jìn)行核對。

談判初期用Excel橫道圖的形式向業(yè)主方闡述了場地移交延誤情況和場地移交延誤導(dǎo)致的循環(huán)水系統(tǒng)工期延誤情況，由此波及了全廠工期延誤的情況。

在2016年6月28日召開的又一輪工期問題會議上，EPC承包商提出了多次溝通之后形成的初次工期索賠報告。

在工期延誤天數(shù)的計算上，初次報告采用Excel橫道圖推算。報告的結(jié)論中，由于與索賠的工期相比實際施工工期有提前，提出了趕工費(fèi)用的索賠需求。

業(yè)主方在審查初次報告時抓住了碼頭的合同生效日不以碼頭預(yù)付款支付為條件的表述，否定了初次報告。

在隨后與業(yè)主高層的會談中，業(yè)主方提出兩個要求：①報告需運(yùn)用國際通用的P3軟件對工期進(jìn)行計算；②報告應(yīng)是一次性的。

2.2 正式的工期分析報告

2.2.1 正式工期分析報告與初次報告的區(qū)別

根據(jù)第一階段談判的情況以及業(yè)主高層提出的要求，EPC承包商立即組織編制正式的工期分析報告。這份報告與初次報告相比不同之處主要有：

(1)報告的標(biāo)題不同。報告的標(biāo)題由原來的“工期索賠”改為“工期分析”。

(2)影響工期延誤的因素有增加。初次報告只提出了場地移交(包括電廠和碼頭)以及碼頭預(yù)付款支付延誤兩個方面的工期影響因素。正式報告除了場地、預(yù)付款延誤因素外，還增加了動亂事件延誤影響。此外，在正式分析報告中，還定性地提及責(zé)任明顯的影響因素，沒有展開分析和計算，目的是保留EPC承包商今后提出的權(quán)利。

(3)采用P3網(wǎng)絡(luò)計算軟件的工期分析計算文件。根據(jù)業(yè)主方提出的要求，應(yīng)該通過網(wǎng)絡(luò)計算軟件P3計算，工期是提前還是落后以計算結(jié)果為準(zhǔn)。

2.2.2 編制主體工程和碼頭工程的工期計算文件

在以往P3分析計算文件的基礎(chǔ)上重新仔細(xì)策劃計算文件，分別編制了主體工程和碼頭工程的工期計算文件。

(1)主體工程工期分析計算文件。受場地和事件雙重影響的計算結(jié)果是：#1機(jī)組PAC比受雙重影響后理論計劃提前83d，#2機(jī)組PAC比受雙重影響后理論計劃提前215d。

受場地和事件雙重影響后的計算文件橫道圖和網(wǎng)絡(luò)圖如圖1所示。

圖1 受場地和事件雙重影響后的計算文件橫道圖和網(wǎng)絡(luò)圖

(2)碼頭工程工期分析計算文件。受場地、預(yù)付款和事件影響的計算結(jié)果是碼頭竣工提前了89d。

受場地、預(yù)付款和事件影響的計算文件橫道圖和網(wǎng)絡(luò)圖如圖2所示。

在2016年7月21日舉行的工期問題會議上，EPC承包商將該報告提交業(yè)主審閱，并當(dāng)場討論。按照業(yè)主的要求，正式分析報告于2016年7月25日以正式函件的形式提交業(yè)主。

2.3 答疑和等待

EPC承包商遞交了正式工期分析報告將近一個月之后，2016年8月17日，業(yè)主項目管理委員會和業(yè)主咨詢公司組織召開了一次商務(wù)會議，其中談到了工期問題，針對EPC承包商提交的正式工期分析報告提出了如下問題。

2.3.1 碼頭完工時間的界定問題。

最終，業(yè)主同意以碼頭部分最晚的一份接收證書簽字日期作為碼頭完工日期。

2.3.2 碼頭預(yù)付款延誤對工期的影響

EPC承包商指出碼頭預(yù)付款延誤對工期的影響是客觀存在的，將其作為一個影響因素放入計算文件計算是合理的。而且經(jīng)計算確認(rèn)，碼頭預(yù)付款支付延誤不是造成碼頭工期延誤的關(guān)鍵影響因素。

圖2 受場地、預(yù)付款和事件影響的計算文件橫道圖和網(wǎng)絡(luò)圖

2.3.3 關(guān)于索賠程序合規(guī)的問題

根據(jù)合同規(guī)定，EPC承包商在影響工期事件“28天之內(nèi)書面告知業(yè)主”是符合要求的，有大量的函件、紀(jì)要、報告、計劃等文件為證。至于“在事件發(fā)生后的42天之內(nèi)正式提出工期延長的報告”，由于當(dāng)時顧慮會對雙方合作造成不利的影響，而且在項目進(jìn)行的過程中工期影響的確切時間難以確定，因此沒有提出正式的工期索賠報告。然而，合同中除了“42天內(nèi)提出正式報告”外，還有“或在承包商可能建議并經(jīng)業(yè)主認(rèn)可的其他期限內(nèi)”提出，同樣是具有效力的程序。EPC承包商后續(xù)所做的工作正是符合這個條文的，所以符合關(guān)于工期延長的合法程序。

此后，業(yè)主沒有再對分析報告提出疑問和意見，EPC承包商也一直等待著。

2.4 初步結(jié)論和最終批復(fù)

在2016年10月18日的高層會議上，業(yè)主對正式工期分析報告給出正式回答并寫入正式會議紀(jì)要：業(yè)主方、業(yè)主項目管理委員會和業(yè)主咨詢公司一致認(rèn)為工期分析報告的內(nèi)容是清晰的、充分的，分析和結(jié)論也是合理的，不需要再作補(bǔ)充和完善。同時，業(yè)主方口頭表達(dá)：在工期報告被批準(zhǔn)之后，希望承包商不再對業(yè)主方提出其他的相關(guān)訴求。至此，對工期延誤的責(zé)任分析有了雙方認(rèn)可的初步結(jié)論，只需等待業(yè)主方上級機(jī)構(gòu)的最終批復(fù)。

2018年4月3日，業(yè)主簽發(fā)了FAC(最終接受證書)，該項工程全部完成，有關(guān)工期問題結(jié)束。

3 結(jié)語

由于受到諸多因素的制約，海外大型工程項目超出合同規(guī)定的時間是常態(tài)，如何規(guī)避工期延誤的賠償是承包方的重要研究課題。

首先，應(yīng)明確索賠是雙向的，但是工期索賠是單向的，尤其是因為發(fā)包方違約行為在先而導(dǎo)致的工期索賠只可以是承包方向發(fā)包方提出索賠，這是工期索賠最主要的特征。

其次，EPC承包商可以總結(jié)在發(fā)生工期延誤的情況下，承包方的工期索賠主要集中在索賠的程序與依據(jù)、索賠計算方法的確定兩個方面。一方面，索賠的程序與依據(jù)。根據(jù)合同條款，站在承包方的角度有效辨析索賠事件，工期索賠證據(jù)必須具有真實性、全面性、法律效力；利用索賠依據(jù)按照索賠程序進(jìn)行工期索賠，及時保留各種文件；要有相應(yīng)的施工進(jìn)度計劃表證明所拖延的工期；要熟悉關(guān)于索賠的法律、法規(guī)。一般來說，在工程建成的這一時段內(nèi)，工期索賠最集中，需在竣工日的前夕解決一切索賠爭端。另一方面，索賠計算方法的確定。在明確索賠內(nèi)容的基礎(chǔ)上，運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)分析法和動態(tài)分析法有效地進(jìn)行工期索賠計算。這種方法適用范圍廣泛，容易得到認(rèn)可和檢驗。

最后，在這次規(guī)避工期延誤賠償?shù)膶嵺`過程中，EPC承包商深刻體會到項目執(zhí)行過程中的“4個重要”：項目部的組織工作很重要，項目成員的責(zé)任心很重要，項目執(zhí)行的連續(xù)性很重要，軟件工作和工程實體的硬件工作同樣重要。